Доли в ООО

Сергей Россол, юрисконсульт ЗАО «УК ЯРОВИТ»

Самым простым способом приобрести бизнес является покупка юридического
лица. Одной из наиболее распространенных форм юридических лиц является общество
с ограниченной ответственностью. Чтобы избежать осложнений в процессе заключения
договора о покупке долей в ООО, нужно знать проблемные места такой сделки.

Итак, вы провели первичный due diligence и
уверены в перспективах выбранного проекта. Теперь нужно так совершить покупку,
чтобы стать полноправным соинвестором, а не приобрести за свои деньги дополнительные
проблемы.

Шаг первый

Проверить, оплачен ли уставный капитал Общества. Срок оплаты устанавливается
в учредительном договоре Общества и не может быть более одного года. Доля участника
Общества может быть отчуждена только в той части, в которой она уже оплачена
(п. 3 ст. 21 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах
с ограниченной ответственностью», далее – Закон об ООО). Любые сделки с неоплаченными
долями уставного капитала ничтожны (ст. 168 ГК РФ). В том случае, если уставный
капитал оплачен учредителями Общества полностью, можно спокойно двигаться дальше.
Если нет, сделка значительно осложнится. Хорошо, если сроки оплаты еще не упущены.
Тогда исправить ситуацию просто: продавец должен доплатить не внесенную им
часть вклада, например, получив заем от будущего покупателя доли.

📌 Реклама Отключить

Гораздо хуже, если окажется, что срок пропущен. В этом случае доля учредителя
полностью переходит к Обществу (п. 3 ст. 23 Закона об ООО). Правда, устав Общества
может предусматривать, что переходит только ее неоплаченная часть. Как действовать
в такой ситуации покупателю? Если доля полностью перешла к Обществу, нет смысла
продолжать переговоры с данным лицом. Если переход совершен частично, то необходимо
задуматься, насколько покупка части доли отвечает первоначальному интересу.
Если она даст реальный контроль над Обществом, можно смело покупать. В противном
случае следует разумно оценить риски возникновения в дальнейшем трений между
соинвесторами, и, возможно, отказаться от покупки.

Безусловно, не нужно совершать покупку и в том случае, если в результате due
diligence будет установлено, что продавец, предлагающий вам
совершить покупку, сам «купил» неоплаченную долю в уставном капитале ООО.

📌 Реклама Отключить

Шаг второй

Очень внимательно изучить учредительные документы Общества. Это нужно для
того, чтобы определить, как в них отражены диспозитивные нормы закона. Первое,
на что надо обратить внимание — это на реализацию в Уставе пункта 2 статьи
21 Закона об ООО. Напомним, что в соответствии с данным пунктом, продажа или
уступка доли лицам, не являющимся участниками Общества, допускается, только
если это прямо не запрещено Уставом Общества. Если запрета нет, движемся дальше.
Есть? Тогда ищем пути, как его можно обойти. Самый простой способ – внести
соответствующие изменения в Устав Общества. Правда, этот способ возможен, только
если лицо, продающее долю, контролирует принятие решений общим собранием участников.
Кроме него, для обхода запрета широко распространен договор дарения. Владелец
доли «дарит» ее другому лицу, получая денежные средства по «серым схемам».
Однако этот способ по своей сути противоречит действующему законодательству.
Сделка является притворной, поскольку прикрывает другой договор. Такие действия
также нарушают налоговое, а зачастую и валютное законодательство. К тому же
Устав Общества может содержать запрет не только на продажу доли третьим лицам,
но и на переход ее к ним по другим основаниям.

📌 Реклама Отключить

При проведении сделки нужно помнить, что участники Общества обладают преимущественным
правом покупки доли. Такое право может быть и у самого Общества, если это закреплено
в его Уставе. Цель данного права — сохранять в Обществе паритет интересов и
не допустить к участию в бизнесе посторонних лиц.

Продавец обязан направить всем участникам Общества оферту на покупку доли
на условиях, предложенных внешнему покупателю. Форма уведомления о желании
совершить продажу, не регламентирована, но в документе должны содержаться существенные
условия, на которых планируется заключение договора. Закон дает участникам
ровно 30 дней на обдумывание данного предложения (Устав Общества может, как
увеличить, так и уменьшить этот период). Желание совершить покупку должно быть
выражено письменно и направлено продавцу до истечения указанного срока. В случае,
если несколько участников выразили желание приобрести долю, договоры заключаются
с каждым из них. При этом доля делится между ними пропорционально их участию
в уставном капитале. Уступка преимущественного права покупки не допускается.
Устав Общества может предусматривать и другой порядок распределения долей при
продаже. Отметим, что если в Уставе прописано, что Общество тоже обладает преимущественным
право покупки, оферта должна быть направлена и в его адрес (см. пример).

📌 Реклама Отключить

При совершении сделки с нарушением требований о преимущественном праве покупки
любой участник Общества или само Общество (если оно в соответствии с Уставом
имело такое право) может потребовать в судебном порядке перевода на него прав
и обязанностей покупателя. Право обращения в суд может быть реализовано в течение
трех месяцев с момента, когда участник или Общество узнали (или должны были
узнать) о совершенной сделке. Чтобы избежать такого риска, покупатель при заключении
сделки должен потребовать от продавца документы, подтверждающие выполнение
им своих обязанностей. Таким документами являются: письменные отказы всех остальных
участников Общества в свободной форме, квитанции (лучше с описью вложения),
подтверждающие, что участникам были направлены письма с предложением купить
долю. Если преимущественное право покупки есть и у Общества, то также необходимо
решение или протокол его компетентного органа. Этот документ должен содержать
сведения об отказе от использования данного права. При этом покупатель должен
быть осторожен. Ведь если решение принято с превышением полномочий или некомпетентным
по данному вопросу органом, он рискует потерять приобретенное.

📌 Реклама Отключить

Шаг третий

Установить, не подпадает ли сделка покупки доли под регулирование антимонопольного
законодательства. Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-1 «О конкуренции и
ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (далее — Закон
о конкуренции) в статье 18 накладывает ряд ограничений. Заключаются они в следующем.
Суммарная стоимость активов покупателя-юридического лица и аффилированных с
ним лиц, участвующих в контроле над Обществом, может превышать 2 000 000 МРОТ .
В этом случае покупатель обязан уведомить антимонопольный орган о покупке доли
любого размера, если эта покупка позволяет ему одному или совместно с его аффилированными
лицами контролировать более 20 процентов уставного капитала Общества. Когда
же сумма активов превышает 30 000 000 МРОТ, то требуется уже не уведомление,
а разрешение антимонопольного органа. Но п окупателем доли в ООО может быть
и физическое лицо, которое действует только от своего имени. Иначе говоря,
не является аффилированным и не входит в группу. В этом случае по логике пункта
3.1 Приказа МАП РФ от 13 августа 1999 г. № 276 для того, чтобы определить,
нужно ли обращаться в антимонопольную службу, необходимо оценить активы ООО,
в котором приобретается доля. Если они окажутся более 2 000 000 МРОТ, то, как
уже было сказано, следует уведомить антимонопольный орган, а если больше 30
000 000 МРОТ, то получить его согласие на сделку. Впрочем, разрешение может
потребоваться и при более мелких сделках. Для этого ООО должно входить в Реестр
хозяйствующих субъектов, имеющих долю более 35 процентов на рынке определенного
товара.

📌 Реклама Отключить

Получение разрешения на проведение сделки может занять определенное время.
Закон о конкуренции устанавливает срок рассмотрения ходатайства 30 дней. Однако
в связи с тем, что антимонопольные органы могут запросить дополнительную информацию,
на практике этот срок больше. Нарушение же требований антимонопольного законодательства
чревато признанием сделки купли-продажи долей недействительной.

Сделка может быть признана недействительной судом по требованию заинтересованного
лица – продавца, покупателя, Общества или органа антимонопольного контроля.
В последнем случае необходимым условием признания сделки недействительной будет
ее результат – ограничение конкуренции.

Шаг четвертый

Подписать договор. По общему правилу переход доли совершается в простой письменной
форме. Это означает, что стороны составили единый документ, под которым стоят
их подписи. Или имел место обмен документами посредством почтовой, телеграфной,
телетайпной, телефонной или иной связи, позволяющей однозначно установить,
что документ исходил именно от стороны по договору ( п. 2 ст. 434 ГК РФ) .
Правда, необходимо отметить, что на практике почти невозможно доказать в суде
происхождение документа, полученного по факсу. То же самое относится и к документу,
высланному по e — mail без применения электронной цифровой подписи. Порядок
ее использования устанавливает Федеральный закон от 10 января 2002 г. № 1-ФЗ
«Об электронной цифровой подписи».

📌 Реклама Отключить

Прежде чем подписывать договор, необходимо проверить, не предусматривает ли
Устав Общества заключение договора о переходе доли в нотариальной форме.

Шаг пятый

Уведомить Общество о состоявшейся уступке доли в письменном виде, с предъявлением
документов подтверждающих ее переход (абз. 2 п. 6 ст. 21 Закона об ООО). На
практике это означает, что директору Общества «под роспись» необходимо передать
копию договора купли-продажи доли или иной документ, подписанный совместно
продавцом и покупателем и уведомляющий о переходе права. Это необходимо сделать
сразу же после подписания договора. Ведь покупатель получает возможность реализовывать
права, предоставленные ему купленной долей, только после такого уведомления.

Шаг шестой

Провести внеочередное общего собрания участников Общества с
целью утвердить новую редакцию учредительного договора. Утверждение новой редакции
необходимо в связи с заменой одного из его участников. Внеочередное собрание
созывает генеральный директор Общества. Новый участник, если приобретенная
им доля дает ему право не менее чем на 10 процентов голосов, также вправе требовать
созыва внеочередного собрания. При этом требование о созыве он направляет генеральному
директору. Получив его, руководитель Общества обязан в течение пяти дней его
рассмотреть и инициировать процедуру собрания. Если генеральный директор этого
не сделает или откажет в проведении собрания, то участник, владеющий 10 процентами
уставного капитала (или несколько участников, в совокупности владеющих 10 процентами)
вправе начать процедуру самостоятельно (ст. 35 Закона об ООО).

📌 Реклама Отключить

На наш взгляд требование о созыве собрания участников целесообразно направлять
Обществу одновременно с уведомлением о состоявшейся переуступке доли. Если
нового участника не устраивает руководство Обществом, на собрании можно внести
в повестку дня и вопрос о смене генерального директора. Однако необходимо помнить,
что если руководителя до истечения срока его трудового договора увольняют общим
собранием акционеров, то Общество обязано выплатить ему компенсацию, установленную
соглашением сторон. Но в любом случае она должна быть не менее трех среднемесячных
оплат труда. (Постановление КС РФ от 15 марта 2005 г. № 3-П «По делу о проверке
конституционности положений пункта 2 статьи 278 и статьи 279 Трудового кодекса
Российской Федерации и абзаца второго пункта 4 статьи 69 Федерального закона «Об
акционерных обществах»»).

📌 Реклама Отключить

Шаг седьмой

Внести изменения в Единый государственный реестр юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей (ЕГРЮЛ). Он содержит информацию об участниках ООО. Соответственно,
если их состав меняется, в реестр должны быть внесены изменения. Для этого
в орган, ответственный за ведение реестра (в настоящее время это Федеральная
налоговая служба), подаются заявления по формам установленного образца. Сложившаяся
практика требует одновременной подачи заявлений по формам 13001 и 14001 (утверждены
Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 439 «Об утверждении форм
и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации
юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей»).
Заявления подписывает генеральный директор, причем его подпись должна быть
нотариально удостоверена.

📌 Реклама Отключить

К формам прикладываются новые редакции уставных документов Общества (два экземпляра)
и протокол внеочередного общего собрания участников. Кроме того, в налоговых
органах ряда регионов требуют копии договора перехода доли, хотя законом это
не установлено. Регистрация в ЕГРЮЛ занимает пять дней с момента подачи заявлений
до момента получения официальных документов. В нашем случае это два Свидетельства
(о регистрации информации по каждому из заявлений), копии учредительных документов
Общества с отметкой налоговой инспекции и Выписка из ЕГРЮЛ.

После того, как внесены соответствующие изменения в ЕГРЮЛ, и официальные подтверждения
этого получены, процесс приобретения доли можно считать завершенным.

«Иногда нет необходимости изменять устав…»

Виктория Климова , юрист компании TCHIBO CIS LLC Moscow :

«Следует заметить, что не в каждом ООО есть учредительный договор. Например,
если в обществе только один учредитель, то необходимость в составлении этого
документа не возникает. Соответственно срок оплаты уставного капитала может
быть отражен не только в учредительном договоре, но и непосредственно в уставе.
В этом случае на шаге шестом вносить изменения следует не в учредительный договор,
а в устав. Но в уставе не всегда содержатся сведения об участниках. Например,
в нем может быть указано: «уставный капитал Общества разделен на четыре доли
по 25 процентов, 2500 рублей каждая». При этом никаких конкретных наименований
и иных данных об участниках не приводится. Естественно, в этом случае изменения
в устав вносить не нужно.

Кроме того, при due diligence (предварительной юридической проверке) не следует
забывать проверить общегосударственный регистрационный номер (ОГРН) и ИНН компании
на достоверность. Выяснить, не является ли единственный учредитель ООО, в свою
очередь, обществом с одним учредителем (это запрещает п. 2 ст. 7 Закона об
ООО). Не менее важно знать, не находится ли покупаемая доля в залоге, не было
ли в обществе корпоративных конфликтов, когда и как осуществлялись иные сделки
с долями».

📌 Реклама Отключить

Пример. Уведомление участника Обществу о намерении продать долю

Генеральному директору общества с ограниченной ответственностью «Лидер»

Иванову И. И.

от участника общества с ограниченной ответственностью «Лидер»

Петрова П. П.

Уведомление

Настоящим уведомляю ООО «Лидер» в лице Генерального директора Иванова И. И.
о намерении продать принадлежащую мне долю в уставном капитале Общества в размере
15 % третьему лицу.

Условия продажи:

Цена доли: 50 000 (пятьдесят тысяч) рублей

Срок оплаты: не позднее пяти дней с момента подписания договора о передаче
доли.

Порядок оплаты: путем перечисления денежных средств на банковский счет продавца.

Штрафные санкции: в случае нарушения сроков оплаты Покупатель выплачивает
пени в размере 1/150 ставки рефинансирования ЦБ РФ за каждый день просрочки.

В соответствии с абз. 2 п. 4 ст. 21 ФЗ «Об Обществах с ограниченной ответственностью»
и Уставом Общества, прошу в 30-дневный срок с момента получения данного уведомления
сообщить мне о намерении Общества использовать преимущественное право покупки
или об отказе от использования указанного права.

1 октября 2005 г. ___________________ /П. П. Петров/

Подробнее о due diligence можно прочесть
в статье Сергея Россола «Покупка бизнеса требует должной осмотрительности»,
опубликованной в № 17 «Консультанта» за 2005 год (стр. 75). 📌 Реклама Отключить

В настоящее время МРОТ , используемый
для расчета данной суммы, составляет 100 рублей (Федеральный закон от 19 июня
2000 г. № 82-ФЗ (ред. от 29 декабря 2004 г.) «О минимальном размере оплаты
труда»).

Каков порядок отражения операции по приобретению 100% доли в уставном капитале ООО в учете организации-покупателя?

21 июня 2018

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
В связи с приобретением доли в уставном капитале ООО организация в рассматриваемой ситуации должна отразить в бухгалтерском учете записи по приобретению финансового вложения в порядке, раскрытом ниже. По факту приобретения доли в уставном капитале ООО организации-покупателю не следует признавать соответствующие затраты в налоговом учете.

Обоснование вывода:

Бухгалтерский учет

Для целей бухгалтерского учета доля в уставном капитале стороннего ООО является финансовым вложением (п.п. 2, 3 ПБУ 19/02 «Учет финансовых вложений», далее — ПБУ 19/02).
На основании п. 8 ПБУ 19/02 финансовые вложения принимаются к бухгалтерскому учету по первоначальной стоимости.
Первоначальной стоимостью финансовых вложений, приобретенных за плату, признается сумма фактических затрат организации на их приобретение, за исключением НДС*(1) и иных возмещаемых налогов (кроме случаев, предусмотренных законодательством РФ о налогах и сборах), к которым относятся суммы, уплачиваемые в соответствии с договором продавцу, организациям и иным лицам за информационные и консультационные услуги, связанные с приобретением указанных активов, посреднической организации или иному лицу, через которое приобретены активы в качестве финансовых вложений, а также иные затраты, непосредственно связанные с приобретением активов в качестве финансовых вложений. При этом не включаются в фактические затраты на приобретение финансовых вложений общехозяйственные и иные аналогичные расходы, кроме случаев, когда они непосредственно связаны с приобретением финансовых вложений (п. 9 ПБУ 19/02).
Согласно Плану счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций и Инструкции по применению, утвержденным приказом Минфина России от 31.10.2000 N 94н, для обобщения информации о наличии и движении инвестиций организации в государственные ценные бумаги, акции, облигации и иные ценные бумаги других организаций, уставные (складочные) капиталы других организаций, а также предоставленные другим организациям займы предназначен счет 58 «Финансовые вложения». Для учета наличия и движения инвестиций в акции акционерных обществ, уставные (складочные) капиталы других организаций и т.п. к нему может быть открыт субсчет 58-1 «Паи и акции». Аналитический учет по счету 58 «Финансовые вложения» ведется по видам финансовых вложений и объектам, в которые осуществлены эти вложения (организациям-продавцам ценных бумаг; другим организациям, участником которых является организация; организациям-заемщикам и т.п.).
Таким образом, на дату перехода к организации-покупателю прав на долю в уставном капитале стороннего ООО (п. 12 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью») она должна отразить в бухгалтерском учете данное финансовое вложение по первоначальной стоимости (при отсутствии иных затрат — по цене его приобретения) посредством следующей записи:
Дебет 58-1 Кредит 76 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами».
При погашении задолженности по оплате приобретенной доли в уставном капитале ООО с расчетного счета будет сделана следующая проводка:
Дебет 76 Кредит 51 «Расчетные счета».

Налоговый учет

Нормы главы 25 НК РФ предусматривают возможность признания налогоплательщиком расходов на приобретение долей в уставном капитале организаций при их последующей реализации (пп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ). В этой связи считаем, что в момент приобретения доли в уставном капитале организации налогоплательщику-покупателю не следует признавать соответствующие затраты при расчете налогооблагаемой прибыли (дополнительно смотрите постановление ФАС Московского округа от 24.12.2009 N КА-А40/13953-09 по делу N А40-51845/09-129-314).
Заметим также, что в связи с приобретением доли в уставном капитале у организации-покупателя не возникает налоговых обязательств по НДС (п. 1 ст. 38, п. 1 ст. 146 НК РФ).

К сведению:
На наш взгляд, в отношении принадлежащей организации доля в уставном капитале ООО текущая рыночная стоимость не определяется, поэтому данное финансовое вложение подлежит отражению в бухгалтерском учете и в бухгалтерской отчетности на отчетную дату по первоначальной стоимости (п.п. 18-21, 24 ПБУ 19/02).

Рекомендуем ознакомиться со следующими материалами:
— Энциклопедия решений. Договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО;
— Энциклопедия решений. Нотариальное удостоверение сделок по отчуждению долей в уставном капитале ООО;
— Энциклопедия решений. Изменение состава участников ООО (смена учредителя ООО);
— Энциклопедия решений. Учет продажи доли в уставном капитале ООО;
— Энциклопедия решений. Финансовые вложения (строка 1170).

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Графкин Олег

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
кандидат экономических наук Игнатьев Дмитрий

Какое основание приобретения доли участия в ООО если доля 100%

Светлана, если Вы хотите приобрести долю, то это может быть Договор купли-продажи, дарения и пр.

Если, доля уже приобретена, и у Вас вопрос на каком основании человек приобрел 100 % доли, то то это либо Решение о создании общества (там указано распределение долей при учреждении ООО), либо Договор купли-продажи, дарения и пр. , если доля отчуждалась, свидетельство о праве на наследство.

П 13.1. ФЗ » Об обществах с ограниченной ответственностью» Документами, на основании которых была приобретена доля или часть доли в уставном капитале общества, могут быть, в частности:

1) договор или иная сделка, в соответствии с которыми участник общества приобрел долю или часть доли, если доля или часть доли приобретена на основании сделки;

2) решение единственного учредителя о создании общества при создании общества с одним участником общества;

3) договор об учреждении общества или учредительный договор общества, заключенный ранее 1 июля 2009 года, при создании общества с несколькими участниками общества;

4) свидетельство о праве на наследство, если доля или часть доли перешла к участнику общества по наследству;

5) решение суда в случаях, если судебным актом непосредственно установлено право участника общества на долю или часть доли в уставном капитале общества;

Доли в ООО

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *