Лица исполняющего функции единоличного исполнительного органа

Содержание

Единоличный исполнительный орган (руководитель) ООО

  • Регистрация ООО
    • Регистрация ООО в 2020 году Полная инструкция по регистрации ООО Регистрация ООО онлайн Ответственность учредителей ООО Образцы документов Форма Р11001 Устав ООО Уставные документы Решение единственного учредителя Протокол собрания учредителей Договор об учреждении ООО Коды ОКВЭД Всё про ОКВЭД Подборки кодов ОКВЭД по типу бизнеса Читать все статьи
    • Помощь Консультация по регистрации ООО Консультация по подбору кодов ОКВЭД Услуги Регистрация ООО «под ключ» Аренда юридического адреса
    • Бесплатный сервис регистрации ООО Готовые документы за 10 мин. Без специальных знаний Без ошибок и перепроверки Подготовить документы
  • Регистрация ИП
    • Регистрация ИП в 2020 году Полная инструкция по регистрации ИП Регистрация ИП онлайн Адрес ИП Название ИП Образцы документов Форма Р21001 Коды ОКВЭД Всё про ОКВЭД Подборки кодов ОКВЭД по типу бизнеса Читать все статьи
    • Помощь Консультация по регистрации ИП Консультация по подбору кодов ОКВЭД Услуги Регистрация ИП «под ключ»
    • Бесплатный сервис регистрации ИП Готовые документы за 10 мин. Без специальных знаний Без ошибок и перепроверки Подготовить документы
  • Внесение изменений
    • Изменения в ООО Форма Р13001 Форма Р14001 Смена директора ООО Смена юридического адреса Добавление кодов ОКВЭД для ООО Изменение устава Увеличение уставного капитала Ликвидация ООО Изменения в ИП Форма Р24001 Добавление ОКВЭД для ИП Смена прописки ИП Как ИП стать самозанятым Закрытие ИП
    • Услуги Изменения ИП «под ключ» Изменения ООО «под ключ»
    • Внесение изменений в ООО по Москве Смена наименования Смена юридического адреса Смена генерального директора Смена участников Изменение уставного капитала Изменение кодов ОКВЭД Заказать услугу
  • Расчётный счёт
    • Счёт для ИП Нужен ли расчётный счёт для ИП Использование личного счёта вместо расчётного Как открыть расчётный счёт В каком банке лучше открыть расчётный счёт для ИП Как выгодно снять наличные со счёта ИП Счёт для ООО Открытие расчётного счёта для ООО в 2020 году Где лучше открыть расчётный счёт для ООО Легальный вывод прибыли для ООО Банки Открытие расчётного счёта в Сбербанке Альфа-банк для юридических лиц
    • Помощь Подбор выгодного расчётного счёта Калькулятор РКО Акции от банков Альфа-банк Сбербанк Точка
    • Калькулятор РКО Сравнить тарифы между собой Фильтры под задачи бизнеса Только актуальные тарифы Только проверенные банки Открыть калькулятор
  • Налоги
    • ОСНО Основная система налогообложения УСН УСН доходы УСН доходы минус расходы Виды деятельности ИП на УСН Переход на УСН в 2020 году ЕНВД Единый налог на вменённый доход Виды деятельности ИП на ЕНВД Заявление о переходе на ЕНВД ПСН Патентная система налогообложения Виды деятельности ИП на патенте Образец заявления на патент Самозанятые Налог на профессиональный доход Виды деятельности для самозанятых Может ли ИП быть самозанятым Читать все статьи
    • Налоговый календарь 2020 Налоги ООО Налоги ИП Взносы ИП Как выбрать систему налогообложения Налоговые каникулы ИП Налоговые калькуляторы Калькулятор УСН Калькулятор ЕНВД Калькулятор ПСН Калькулятор НДС Калькулятор страховых взносов Помощь Консультация по налогообложению
    • Бесплатная консультация по налогообложению Подбор налогового режима Составление плана платежей Раскрытие спорных вопросов Оставить заявку
  • Отчётность
    • Бухгалтерия ИП самостоятельно Бухгалтерия ООО самостоятельно Отчётность за работников Нулевая отчётность Декларация ЕНВД Отчётность на УСН Декларация УСН за 2019 год Отчёты ИП на УСН с работниками Отчёты ИП на УСН без работников Нулевая отчётность по УСН Декларация УСН при закрытии ИП Читать все статьи
    • Помощь Бесплатное бухгалтерское обслуживание 1С Бухгалтерский аудит бизнеса Сервисы Декларация УСН онлайн Декларация ЕНВД онлайн Калькулятор страховых взосов
    • Сервис подготовки деклараций УСН/ЕНВД Расчёт платежей УСН/ЕНВД Автоматическое заполнение Актуальные бланки Подготовить декларацию
  • Сервисы
    • Регистрация ООО и ИП Трудовой договор с директором Декларация УСН/ЕНВД Подбор кодов ОКВЭД Калькулятор тарифов РКО Поиск по базе ЕГРЮЛ/ЕГРИП Калькулятор страховых взносов Предложения партнёров Яндекс.Директ
    • Налоговые калькуляторы Калькулятор НДС Калькулятор УСН Калькулятор ЕНВД Калькулятор ПСН
  • Помощь
    • Регистрация бизнеса Консультация по регистрации ООО Консультация по регистрации ИП Консультации по кодам ОКВЭД Банки Консультация по выбору расчётного счёта Калькулятор РКО Бухгалтерия и налоги Консультация по налогообложению Бесплатное бухгалтерское обслуживание 1С Бухгалтерский аудит бизнеса
    • Книги по бизнесу Кафе/Бар/Пиццерия Салон красоты Розничный магазин Оптовая торговля Юридические услуги Интернет магазин
    • Серия книг «Начни свой бизнес» О популярных видах бизнеса Подробно о регистрации Все особенности и фишки

Исполнительный орган юридического лица — как назначается, обязанности

Самостоятельный исполнительный орган юридического лица – это административное лицо, посредством которого учреждения и организации осуществляют свои права и обязанности. В дальнейшем в статье рассмотрим общие темы и вопросы самостоятельных предприятий и организаций, осуществляющих деятельность от имени хозяйственных учреждений, их всевозможные названия, способы создания, компетенции и обязательства.

Исполнительный орган юридического лица

Самостоятельные исполнительные органы юридического лица, ООО, АО и других финансовых и некоммерческих организаций

Для регулирования текущих дел предприятия определяется самостоятельный исполнительный орган (руководящее лицо, директор, компетентный управляющий и т.д.).

Исходные данные о таком органе, как о субъекте, наделенном правом осуществлять деятельность от имени учреждения при беседе с третьими лицами без доверительного документа, обязательно прописываются в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ). Именно после такой регистрации уполномоченное лицо считается официальным руководителем предприятия.

Важно! Вдобавок для Единого государственного реестра руководитель (все его внесенные данные) считается с тех пор, пока принято положительное решение в отношении конкретной организации.

Для регулирования дел предприятия может быть назначен исполнительный орган

Кто может заниматься кругом обязанностей самостоятельного исполнительного органа?

  1. Физическое лицо.
  2. Индивидуальный предприниматель.
  3. Юридическое лицо (руководящая организация. Впрочем, вероятность его привлечения отмечается только лишь в статье 69 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ. Тем не менее, при таких условиях управление находится в компетенции одного лица, данные которого указываются в ЕГРЮЛ (в большинстве случаев, это директор, привлеченный к руководству предприятием).

Наряду с этим, учредительные документы могут уполномочить функциями управляющего не одно, а несколько лиц сразу (абзац 3 п. 1 ст. 53 Гражданского кодекса Российской Федерации). Выполнять свои функции они могут как параллельно, так и самостоятельно вне зависимости друг от друга, то есть как индивидуальный исполнительный орган. Не стоит забывать, что в некоторых организациях управляющий орган не формируется совсем.

Важно! Например, в случаях полного товарищества либо товарищества на вере. В этом случае юридическое лицо выполняет права и обязанности посредством собственных участников (статьи 72, 84 Гражданского кодекса РФ).

Выступать в качестве исполнительного органа могут физлицо, ИП и проч.

Названия самостоятельных исполнительных органов – что это, какие существуют варианты?

Название самостоятельного исполнительного органа юридического лица – это наименование должности, и за каждым наименованием стоит определенное физическое лицо.

Пункт 1 статьи 40 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью (ООО)» разрешает разные варианты названия должности самостоятельного исполнительного органа.

  1. Директор.
  2. Генеральный директор.
  3. Президент и другие.

При этом разнообразия в наименовании не имеют возможности изменить статус самостоятельного исполнительного органа и его положения в структуре органов управления ООО. Отклонение от нормы в названии должности в подписанном от лица ООО документе не имеет влияние на подлинность такого документа (постановление ФАС ПО по делу № А65-517/2010).

Выдержка из статьи 40 Федерального закона №14

Особо подчеркнуть можно два способа образования названий управляющих должностей.

Ситуация Примечания
Наименование самостоятельного исполнительного органа не регламентировано, но рекомендовано К данной категории относят практически все корпоративные и унитарные финансовые и некоммерческие юридические организации. Подбор наименований должностей устанавливается всеми участниками индивидуально.
Название самостоятельного исполнительного органа назначено законодательно Это действительно:
· для производственного кооператива и товарищества владельцев недвижимого имущества – председатель;
· для унитарного предприятия и организации – директор, генеральный директор, президент.

Гражданский кодекс РФ о самостоятельном исполнительном органе юридических лиц

В Гражданском кодексе РФ указано, что каждое учреждение получает свои юридические права и обязанности посредством индивидуальных органов. Они работают в соответствии с положением в законодательстве, иными нормативно-правовыми актами, в том числе и законодательной базой местного значения. К нормативным актам местного значения относят так же всю учредительную документацию.

Важно! В такой документации устанавливается способ избрания и распределения управления в организации. Такой способ прописан в статье 53 ГК РФ.

Статья 53 ГК РФ

Особенность управляющей должности

У каждого юридического лица должен быть свой исполнительный орган. Это может быть одно лицо, а может быть группа. В полномочия управляющего входит контроль и упорядочивание деятельности фирмы. Как раз он и получает права и предоставляет определенные обязанности организации.

ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью” говорит о том, что существуют определенные правила для управляющих структур. Прежде всего они касаются системы руководства деятельности организации.

В статье 32, пункте 4 вышеупомянутого Федерального закона прописано, что управление организацией выполняет самостоятельный исполнительный орган. Все граждане, входящие в систему управления предприятия, обязаны нести отчет перед общественным собранием и наблюдательным органом. Один из них выполняет выбор правления организации. Учредитель – иными словами генеральный директор – заключает договор с организацией, что подкрепляется двухсторонними подписями.

Важно! От имени организации договор подписывает лицо, председательствовавшее на всеобщем собрании, где осуществлялось избрание.

Все, кто занимается управлением организации, должны отчитываться перед наблюдательным органом

Согласно уставу организации, такое право может передаться наблюдательному совету. В роли управляющего может быть и лицо, не являющееся участником предприятия. Управляющий организацией осуществляет свою работу от имени организации. В то же время наличие доверенности на осуществление деятельности не требуется.

На основании нормативно-правовых актов выделяют полномочия самостоятельного исполнительного органа юридического лица.

  1. Представление интересов организации, осуществление деятельности, заключение сделок от имени организации.
  2. Принятие приказов о зачисления граждан в штат организации, освобождение от должности, перевод, применение норм поощрения и дисциплинарных взысканий согласно Трудовому кодексу РФ.
  3. Подпись доверенностей, предоставляющих право осуществлять определенную деятельность от имени организации, включая возможность передоверия.
  4. Иные полномочия, не указанные в местных актах и актах нормативной базы РФ, относящиеся к компетенции наблюдательного совета, всеобщего собрания и объединенных систем управленческого аппарата.

У исполнительного органа юрлица есть определенные полномочия

Как образуется самостоятельный исполнительный орган в ООО, АО и иных фирмах?

Исполнительный орган во всех организациях образуется практически идентично. Это происходит на всеобщем собрании участниками с последующим подписанием протокола собрания либо коллегиального органа, если это входит в его компетенцию.

Важно! Такой процесс регламентируется соответствующими учредительными документами, Гражданским кодексом РФ и другими законодательными нормами в соответствии с видом деятельности общества.

Далее в статье мы рассмотрим некоторые нюансы, которые более индивидуальны и зависят от разной деятельности предприятий.

Выбор исполнительного органа происходит на всеобщем собрании

В обществе с ограниченной ответственностью управляющим позволено быть либо физическому лицу, либо индивидуальному предпринимателю. В акционерных обществах право управления в виде исполнительного органа может передаваться и руководящей организации, как было описано ранее.

Производственный кооператив

Во многих производственных кооперативах управляющий может быть выбран иными субъектами, не относящимися к организации и не являющимися ее учредителями. Тем не менее, председатель такого кооператива в соответствии с пунктом 1 статьи 106.4 ГК РФ назначается исключительно их числа его участников.

Унитарные организации

Управляющие здесь не выбираются, а назначаются компетентным органом. Вместе с тем руководитель обязан нести отчет перед органом, который его назначил.

Некоммерческие корпоративные организации

Самостоятельный исполнительный орган здесь выбирается на всеобщем собрании в соответствии с полномочиями, указанными в пункте 2 статьи 65.3 ГК РФ.

Выдержка из статьи 65.3 ГК РФ

Некоммерческие унитарные компании

В объединенных организациях, таким же образом, как и в корпоративных, исполнительный орган выбирается самым главным советом. Исключением из правил являются организации, в которых руководитель либо определяется учредителем, либо выбирается коллективным президиумом. Такие исключения согласно пункту 4 статьи 123.1 ГК РФ чаще всего встречаются в государственных органах и органах местного самоуправления.

Назначение деятельности органов управления

Каждая часть системы испольнительного органа наделена конкретными функциями. Формат компетенции определяется на законодательном уровне или учредительными документами организации.

Компетенция самостоятельного исполнительного органа юридических лиц

Законодатель уполномочил самостоятельный исполнительный орган юридического лица к определенным функциям (ГК РФ регламентирует данный вопрос в пункте 3 статьи 40). Но список его полномочий определен не как исчерпывающий, а как не полностью установленный и разрешающий в перспективе осуществлять больший объем полномочий, учитывая вопросы и цели работы конкретного учреждения.

  1. Не имея доверенности, функционирует от имени организации, включая представительство прав и интересов при подписании бумаг.
  2. Подписывает доверенности на право осуществления представительства учреждения, включая возможность передоверить доверенность.
  3. Издает приказы о зачислении на должность сотрудников в компанию, о переводе, об освобождении от должности.

    Исполнительный орган может издавать различные приказы

  4. Издает распоряжения о принятии мер премирования (поощрения) и, наоборот, назначает согласно законодательству различные виды дисциплинарных взысканий.
  5. Выполняет другие полномочия, не указанные в нормативных актах либо уставных документах организации и не отнесенные как компетенция всеобщего заседания участников общества, собрания руководителей и коллективного исполнительного органа конкретной организации.

Деятельность самостоятельного исполнительного органа юридических лиц

Функции самостоятельного административного органа юридических лиц.

  1. Представление интересов граждан в государственных органах и органах местного самоуправления.
  2. Представление интересов граждан в суде.
  3. Представление интересов граждан во взаимоотношении с компаньонами.
  4. Представление интересов граждан с финансовыми, кредитными и другими группами.
  5. Проверка и подписание финансовых, хозяйственных и любых других документов организации.
  6. От имени руководителя – заключение сделок, договоров, открытие расчетных счетов, кредитных линий и т.д.
  7. Управление денежными средствами компании, ее имуществом в рамках компетенции указанной в уставных документах.

    Исполнительный орган имеет право на управление денежными средствами компании, имуществом

  8. Самостоятельный исполнительный орган также выполняет подготовку и предоставляет собранию директоров, коллегиальному собранию партнеров годовой финансовый отчет, бухгалтерский баланс. На совете директоров вносит на рассмотрение предложение по распределению годовой чистой прибыли между всеми партнерами, предоставляет всю текущую информацию по хозяйственной деятельности, подготавливает определение всеобщего собрания, коллегиального совета.
  9. Руководит сотрудниками организации, устанавливает координационную систему штатного расписания, формирует учет и своевременное предоставление бухгалтерской и учетной отчетности о работе предприятия в компетентные органы (налоговая полиция, государственная статистика).

Одно их прав самостоятельного административного органа – выдача доверительного документа на права представительства от имени предприятия.

Важно! Такая мера в некоторых случаях необходима — например, когда сам исполнительный орган не может исполнить полномочия (регламентировано статьями 182-189 ГК РФ).

Исполнительный орган имеет право на выдачу доверенности

Срок полномочий управляющего ООО

Все сроки полномочий управляющего в ООО устанавливаются и регламентируются в уставных документах организации (об этом говорится в Федеральном законе «Об ООО» — статье 40). Вместе с тем, компетентные органы имеют право преждевременно прекратить его деятельность (пп.4 п. 2 ст. 33 и пп.2 п. 2.1. ст. 40 Федерального закона “Об ООО”).

Полномочия управляющего ООО начинаются и заканчиваются, как только компетентным органом принимается необходимое решение (постановления Президиума ВАС РФ от 14 февраля 2006 г. № 12049/05).

Важно! Полномочия самостоятельного исполнительного органа по прошествии указанного в уставе срока являются действительными, если компетентный орган ООО не утверждал решений по назначению на должность иного лица (Определение ВАС РФ по делу № А40-9598/10-22-91).

Сроки полномочий устанавливаются в уставных документах организации

Подтверждающие компетенцию самостоятельного исполнительного органа документы, утверждение управляющего на соответствующую должность

Перечислим подобные документы.

  1. Протоколы коллегиального совещания.
  2. Выписка из протокола на случай, если собрание было посвящено нескольким организационным вопросам.
  3. Решения коллективного совета.
  4. Приказы и распоряжения о назначении на должность.

Кроме вышеперечисленных документов, в качестве официального подтверждения полномочий управляющего лица перед остальными участниками в исключительных случаях может выступать справка-выписка из ЕГРЮЛ.

Подтверждать полномочия может выписка из ЕГРЮЛ

Утверждение руководителя на должность, как правило, осуществляется по следующей системе.

  1. Самым главным органом организации устанавливается определенное решение.
  2. Подписываются сторонами:
  • договор, регулирующий гражданско-правовые отношения в случае, если исполнитель – юридическое лицо либо индивидуальный предприниматель (с одной стороны – представитель юридического лица, ИП, с другой – иные третьи лица);
  • трудовой договор (в случае, если имеется в виду физическое лицо).

Важно! Лицом, которое уполномочено подписывать гражданско-правовой и трудовой договоры от имени юридического лица, выступает генеральный директор либо иной член коллегиального собрания.

Сторонами подписывается трудовой или гражданско-правовой договор

В отношении государственных органов, органов местного самоуправления, муниципальных организаций и предприятий, в которых управляющий назначается компетентным органом, взамен коллегиального собрания утверждается простое распоряжение или приказ. В то же самое время не стоит путать такие распорядительные документы с кадровыми приказами. В остальном формальности касающиеся оформления идентичны другим организациям.

Возможно ли подтверждение полномочий управляющего трудовым договором?

Договоры гражданско-правовых и трудовых норм играют важную роль только лишь для указанных в этих договорах лиц. Третьи лица к такой документации не имеет никакого отношения.

Трудовой договор – это соглашение, регулирующее трудовые отношения между управляющим и работодателем (иными словами, собственником). Трудовой договор не свидетельствует о полномочиях руководителя перед третьими лицами, тем не менее, может выступать как свидетельство того, что он был принят на работу.

Важно! В случае, если управляющий компании от имени организации предоставляет юридически важные заявления, то подтверждение полномочий должно быть не на основании трудового договора, а на основании официального документа (приказ, распоряжение, действительная справка ЕГРЮЛ и т.д.).

Подтверждение полномочий должно быть в виде официального документа

Тонкости в трудовых отношениях с управляющим предприятия

Трудовые отношения регулируются главой 43 Трудового Кодекса РФ и другими сопутствующими нормативным актами. Так, между организацией и управляющим, в соответствии с частью 2 статьи 59 и статьи 274 ТК РФ, подписывается срочный трудовой договор на срок, утвержденный участниками коллегиального совета. Одновременно с этим лицо, назначенное управляющим, не может работать по совмещению, если участники совета не дают на то свое согласие.

На основании статьи 278 ТК РФ предусмотрены определенные основания досрочного расторжения трудового соглашения с руководителем.

  1. Вследствие организации процедуры банкротства организации.
  2. Вследствие осуществления главным органов предприятия распоряжения о завершении полномочий директора
  3. Вследствие других причин, регламентированных в трудовом соглашении.

Статья 278 ТК РФ

В случае расторжения трудового договора по инициативе главного органа бывшему управляющему организация обязана выплатить денежную компенсацию в размере трех среднемесячных заработных плат.

Важно! Если фирма частная, то сумма может быть значительно выше, но не ниже установленной законом.

Если трудовой договор расторгается по желанию руководителя предприятия, то уполномоченное лицо обязано уведомить вышестоящее руководство не менее, чем за один месяц до освобождения от трудовой деятельности.

Замена директора

Функции самостоятельного исполнительного органа юридического лица могут передаваться другому предприятию либо ИП. Такое право дает ФЗ №14, статья 42. Положение, которое действовало до 01 июля 2009 года о передаче полномочий, было отменено и взамен утвержден ФЗ № 312.

Принципы для АО

Принципы для АО регламентируются ФЗ №208. Закон гласит о том, что руководство организации обязано осуществлять одно лицо индивидуально либо совокупно с генеральным управлением. Управленческий аппарат отчитывается перед советом директоров и коллегиальными собраниями. Уставные документы резюмируют совокупное руководство в зависимости от компетенции коллективной системы.

Важно! Самостоятельный исполнительный орган при таких правилах занимает место президента компании.

Управленческий аппарат должен отчитываться перед советом директоров

Президент финансовой компании уполномочен разрешать все вопросы и задачи, возникающие в процессе трудовой деятельности организации. В его полномочия не входят вопросы и функции, связанные с ведением дел надзорного совета.

В соответствии с пунктом 3 статьи 53 ГК РФ, президент компании обязан выполнять свою трудовую функцию учитывая правила честности и мудрости. Управляющий обязан обеспечить исполнение налоговых, финансовых и административных задач, а также добросовестно относиться к подбору персонала и выбору партнеров.

 Единоличный исполнительный орган акционерного общества

Согласно ст. 48 ФЗ «Об акционерных обществах» единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) образуется общим собранием общества на срок, определенный уставом общества. Вместе с тем уставом образование единоличного исполнительного органа может быть отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) (ст. 65 ФЗ «Об акционерных обществах»).

Единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор) может быть избран или назначен как из состава акционеров общества, так и из иного круга лиц. Правда, в последнем случае согласно ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» единоличный исполнительный орган, участвуя в общем собрании участников общества с ограниченной и дополнительной ответственностью, имеет право только совещательного голоса. В акционерном обществе этот вопрос никак не регламентирован, но, очевидно, его решение возможно в том же порядке.

Необходимо отметить еще одну особенность. В качестве единоличного исполнительного органа может выступать только физическое лицо. Единственным исключением является случай, когда общество передает полномочия единоличного исполнительного органа управляющему, в роли которого выступает коммерческая организация *(188).

Кодекс корпоративного поведения рекомендует на должность генерального директора общества назначать лиц, имеющих квалификацию как в сфере деятельности общества, так и в сфере управления.

Конкретные требования к генеральному директору общества рекомендуется установить уставом или иными внутренними документами общества.

Права и обязанности единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) по осуществлению руководства текущей деятельностью общества определяются ФЗ «Об акционерных обществах», иными правовыми актами Российской Федерации и договором, заключаемым им с обществом. Согласно рекомендациям Кодекса корпоративного поведения в договор желательно включать максимально подробный перечень прав и обязанностей генерального директора.

В договоре рекомендуется, среди прочего, закрепить основания прекращения договора, а также обязанность данного лица заблаговременно уведомлять общество об увольнении по собственному желанию, процедуру передачи дел вновь назначаемому генеральному директору, обязанность не разглашать конфиденциальную и инсайдерскую информацию во время работы в обществе и после увольнения, возможность занятия должностей в иных организациях в период исполнения обязанностей генерального директора (члена правления) общества.

Договор от имени общества подписывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным советом директоров (наблюдательным советом).

Но здесь возникает вопрос: кто должен утверждать условия (содержание) этого договора? Из нормы абз. 2 п. 3 ст. 69 ФЗ «Об акционерных обществах» совершенно не очевидно (хотя должно быть очевидным), что указанный договор должен быть утвержден советом директоров (наблюдательным советом).

На наш взгляд, целесообразно предусмотреть указанный порядок утверждения условий договора в ФЗ «Об акционерных обществах», поскольку в таком случае отношения между единоличным исполнительным органом и обществом будут по преимуществу основаны не на трудовом, а на гражданско-правовом договоре. Указанное положение рассматривается нами как принципиальное, поскольку имеются опасения, что трудовое законодательство создаст препятствия для увольнения работников без каких-либо оснований даже в случаях их перевода на другую должность *(189). Можно предположить, что до внесения изменений в законы по этому вопросу ситуация разрешается, если напомнить, что компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества является открытой. Соответственно путем внесения этого вопроса в компетенцию совета директоров можно устранить возникшую трудность.

Согласно п. 2 ст. 69 ФЗ «Об акционерных обществах» единоличный исполнительный орган общества:

* без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы;

* совершает сделки от имени общества;

* утверждает штаты;

* издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

Как мы видим, в Законе не содержится исчерпывающий перечень полномочий единоличного исполнительного органа общества.

Вместе с тем интересно представить круг основных вопросов, с которыми, как правило, имеют дело единоличные исполнительные органы. К ним могут быть отнесены:

* осуществление оперативного руководства производственно-хозяйственной деятельностью общества;

* обеспечение выполнения решений общего собрания акционеров общества и совета директоров (наблюдательного совета) общества;

* представление на утверждение общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества персонального состава коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции и других) общества;

* представление на утверждение собрания внутренних документов, определяющих порядок деятельности единоличного и коллегиального исполнительных органов общества;

* составление и утверждение штатного расписания, прием на работу и увольнение работников общества, заключение от имени общества трудовых контрактов, установление должностных окладов, принятие мер поощрения и взыскания;

* издание приказов, распоряжений и других актов по вопросам, входящим в компетенцию единоличного исполнительного органа;

* заключение договоров, соглашений, контрактов от имени общества, выдача доверенностей на их совершение, открытие счетов в банках, совершение иных действий в интересах общества;

* распоряжение имуществом общества на сумму, не превышающую 10% балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении такой сделки;

* принятие решений о привлечении к имущественной ответственности работников общества, о предъявлении от имени общества претензий и исков к юридическим и физическим лицам в соответствии с действующим законодательством;

* несение персональной ответственности за состояние учета и отчетности, договорной, платежной и трудовой дисциплины, а также за убытки, причиненные обществу его виновными действиями (бездействием).

Федеральный закон «Об акционерных обществах» (абз. 4 п. 3 ст. 69) содержит специальную норму, направленную на ограничение совмещения лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, должностей в органах управления других организаций. Такое совмещение допускается только с согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Вместе с тем акционеры вправе ожидать, что генеральный директор проявит свои личные качества и профессиональную квалификацию в ежедневном руководстве обществом. Очевидно, этому может препятствовать занятость генерального директора на других должностях, а также осуществление им иной деятельности, которая будет отнимать у него значительное время и тем самым препятствовать выполнению им своих обязанностей.

В этой связи Кодексом корпоративного поведения рекомендуется предусмотреть в уставе общества требование, согласно которому генеральный директор не имеет права осуществлять никакую иную деятельность помимо руководства текущей деятельностью общества. Это положение должно быть указано в договоре, заключаемом с генеральным директором. Исключением из этого правила является членство генерального директора с согласия общества в советах директоров иных юридических лиц, если это необходимо для обеспечения интересов общества, например в советах директоров дочерних обществ. В любом случае генеральный директор должен иметь достаточно времени для надлежащего исполнения возложенных на него обязанностей по руководству обществом.

Достаточно болезненно на практике решаются вопросы досрочного прекращения полномочий единоличного исполнительного органа.

Согласно прежней редакции п. 4 ст. 69 ФЗ «Об акционерных обществах» общее собрание акционеров могло в любое время расторгнуть договор с единоличным исполнительным органом, что определялось положениями п. 3 той же статьи, которая устанавливала: на отношения между обществом и единоличным исполнительным органом действия законодательства о труде распространяются в части, не противоречащей положениям настоящего Федерального закона. Этими положениями фактически и ограничивалась старая редакция ФЗ «Об акционерных обществах» в регулировании вопроса о прекращении полномочий единоличного исполнительного органа. В новой редакции Закона эти вопросы урегулированы более детально. Во-первых, абз. 1 п. 4 ст. 69 предусматривает, не расторжение договора с единоличным исполнительным органом, а досрочное прекращение полномочий единоличного исполнительного органа. На наш взгляд, новая формулировка более корректна, поскольку более четко отражает правовой механизм происходящего в связи с принятием общим собранием акционеров или советом директоров решения по этому вопросу. Кроме этого такая формулировка в полной степени корреспондируется со ст. 48 и 65 ФЗ «Об акционерных общества», в которых при определении компетенции соответственно общего собрания и совета директоров речь идет именно о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа, а не о расторжении договора с ним.

Во-вторых, у совета директоров (наблюдательного совета) общества появляется право принять решение о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа. Правда, возможность возникновения и реализации этого права советом директоров (наблюдательным советом) связана с рядом одновременно выполняемых обязательных условий:

1) если образование исполнительных органов — это вопрос, решение которого отнесено уставом общества к компетенции общего собрания акционеров;

2) если это право предусмотрено уставом общества;

3) наряду с принятием решения о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа совет директоров обязан принять еще два решения: а) об образовании временного единоличного исполнительного органа и б) о проведении внеочередного общего собрания акционеров;

4) повестка внеочередного общего собрания акционеров должна предусматривать два вопроса: а) о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа и б) об образовании нового единоличного исполнительного органа.

В-третьих, регулируется ситуация, когда образование единоличного исполнительного органа осуществляется общим собранием акционеров, а единоличный исполнительный орган не может исполнять свои обязанности. В этом случае совет директоров в безусловном порядке *(190) вправе принять решение об образовании временного исполнительного органа и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа и об образовании нового исполнительного органа.

В условиях второй и третьей ситуаций решения принимаются советом директоров (наблюдательным советом) большинством в три четверти голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества без учета голосов выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета).

Временные исполнительные органы, образованные решением совета директоров (наблюдательного совета), осуществляют руководство текущей деятельностью общества в пределах компетенции исполнительных органов общества. При этом Законом предусмотрена возможность ограничения уставом общества компетенции временных исполнительных органов по сравнению с компетенцией единоличного исполнительного органа (абз. 6 п. 4 ст. 69 ФЗ «Об акционерных обществах»).

Передача полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации

Сергей Родионов управляющий партнер ООО «Студия Права»

При формировании группы компаний неизбежно возникает вопрос об организации управления в получившемся образовании. Если вопросу организации управления не уделять достаточно внимания, то через некоторое время группа компаний превращается в группу лиц, беспорядочно, хаотично аффилированных друг с другом: например, директора одной компании оказываются учредителями в другой, а та, в свою очередь, держит стратегические активы, и весь этот ком взаимных связей необходимо учитывать как при документальном оформлении корпоративных процедур, так и при организации налоговой отчетности. В случае же корпоративного конфликта и необходимости разделения бизнеса запутанность внутренних связей также не способствует спокойному и грамотному разрешению спора.

Исходя из предложенного понимания проблемы, специалисты разработали ряд мероприятий, позволяющих при правильном применении структурировать бизнес, разделить риски между отраслевыми компаниями, входящими в группу компаний, изолировать стратегические активы от общехозяйственных рисков, организовать управление компанией и структурировать бизнес-процессы.

Одним из таких мероприятий является передача функций единоличного исполнительного органа юридического лица (далее условно – «Генерального директора») другой организации или индивидуальному предпринимателю («Управляющему»). Суть мероприятия заключается в том, что вместо назначения того или иного физического лица на должность Генерального директора компания заключает гражданско-правовой договор с другим юридическим лицом («управляющая организация») или индивидуальными предпринимателем («управляющий»); для краткости далее назовем их «Корпоративным управляющим». В рамках упомянутого договора Корпоративный управляющий получает полномочия, которые обычно передают Генеральному директору, и принимает на себя соответствующие обязанности, связанные с корпоративным управлением.

Сама по себе предложенная конструкция не является чем-то принципиально новым, скорее – она применяется незаслуженно редко в силу ее некоторой необычности. Кроме того, нередки случаи ошибочного понимания термина «Корпоративное управление», смешивание его с другими терминами гражданского права.

Поэтому необходимо сразу разграничить обсуждаемый институт «Корпоративного управляющего» от других институтов гражданского права, участники которых имеют сходное наименование (в частности, «внешний, арбитражный управляющий» в процедуре банкротства и «доверительный управляющий» в договорах доверительного управления имуществом).

Корпоративный управляющий не имеет ничего общего ни с внешним, арбитражным управляющим, ни с доверительным управляющим. Внешнее сходство наименований – единственное, что их объединяет. Задачи корпоративного управляющего – осуществление именно корпоративного управления юридическим лицом, выполнение корпоративных функций Генерального директора. При этом возможно (а иногда – крайне желательно) изъять у Корпоративного управляющего функцию хозяйственного управления, ограничив его полномочия исключительно корпоративным управлением. Все перечисленные особенности могут и должны быть отражены в соответствующем договоре.

Считаю необходимым уделить особое внимание такому разграничению, поскольку на практике при обсуждении вопроса о корпоративном управлении очень часто встречается смешение понятий и, как следствие, полная неразбериха при дальнейшем обсуждении, вплоть до полного непонимания предмета обсуждения.

Правовая основа.

Возможность передачи полномочий единоличного исполнительного органа (Генерального директора) коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю прямо предусмотрена в статье 42 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и в статье 69 Федерального закона «Об акционерных обществах».

Практическое применение

На практике механизм «корпоративного управляющего» широкого применения пока не нашел, хотя очевидно, что он удобен для применения в холдинговых структурах, в группах связанных компаний, когда аффилированность не рассматривается как решающий недостаток.

Что же дает такая «передача власти»?

Причин для более внимательного рассмотрения института «корпоративного управляющего» – несколько. Рассмотрим некоторые из них – не в порядке важности.

Структурирование группы компаний в холдинг. В холдинговой структуре вполне логичным выглядит централизация исполнительной власти. В идеальной схеме головная компания холдинга не занимается ни производством, ни торговлей, ни иной хозяйственной деятельностью, ее задача – организация управления, предоставление «отраслевым» компаниям холдинга управленческих услуг (например, бухгалтерские, юридические, финансовые, аналитические, маркетинговые услуги, IT-поддержка). А значит, головная компания, обеспечивая компании холдинга перечисленными услугами, предлагает холдингу единый стандарт управления, документооборота группы компаний, в известной степени стандартизированные документы, договоры, методы анализа и минимизации рисков. При этом достигается минимизация расходов на содержание аппарата перечисленных подразделений, выполняющих, по большому счету, функцию поддержки основных (продающих или производственных) компаний холдинга. Передача полномочий единоличного исполнительного органа корпоративному управляющему упрощает задачи координации действий компаний холдинга, управления финансовыми потоками, управления рисками, налогового планирования.

Кроме того, привлечение Корпоративного управляющего решает еще одну немаловажную задачу.

При назначении на должность Генерального директора наемного менеджера нередко возникает вопрос, можно ли как-либо ограничить свободу действий нового директора, хотя бы на время испытательного срока. По действующему корпоративному праву полномочия Генерального директора не только практически безграничны, но и ограничение их договором или иным соглашением – мера не бесспорная.

Привлечение Корпоративного управляющего позволяет оговорить как полномочия Корпоративного управляющего, так и порядок принятия им тех или иных решений. Так, в прилагаемом проекте договора на корпоративное управление предусмотрен такой механизм, как получение Корпоративным управляющим директив Общего собрания. Таким образом, контроль за действиями Корпоративного управляющего со стороны учредителей, участников Общества, может быть сконструирован так, как это отвечает действительным договоренностям сторон. Меньше неявных договоренностей – меньше поводов для конфликта.

Вместе с приобретаемыми очевидными выгодами передача полномочий единоличного исполнительного органа корпоративному управляющему может вызвать некоторые затруднения в повседневной деятельности, если при формировании рассматриваемой структуры управления будут нарушены или недостаточно тщательно соблюдены необходимые корпоративные процедуры. Рассмотрим их подробней.

Принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации. Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» (статья 42), устанавливает:

«1. Общество вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему.

2. Общество, передавшее полномочия единоличного исполнительного органа управляющему, осуществляет гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющего, действующего в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и уставом общества.

3. Договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества».

Аналогичные по содержанию нормы содержатся в статье 69 Федерального закона «Об акционерных обществах»:

«По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.»

Такие же нормы содержатся в тексте статей 91, 103 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Первое условие: для такой передачи: ее возможность должна быть предусмотрена Уставом общества.

Второе условие: решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему должно быть принято высшим органом управления; в случае с ООО – это Общее собрание участников; для акционерного общества – Общее собрание акционеров, причем во втором случае – только по предложению Совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Оформление передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации.

Упомянутые выше акты прямо указывают на то, что для передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющему необходимо заключить соответствующий договор.

Договор с корпоративным управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с корпоративным управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества.

Гражданский кодекс не содержит характеристики такого договора, как договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа юридического лица. Однако это не является основанием для отказа от создания такого договора самостоятельно, основываясь на целях, задачах и методах, присущих управляющему и единоличному исполнительному органу.

Несмотря на некоторую дискуссионность, мы имеем все основания утверждать, что такой договор является смешанным, композитным договором, имеющим в себе элементы договора на оказание услуг и агентского договора. Практика корпоративного строительства подтверждает право такой точки зрения на существование, и созданные специалистами «Студии Права» по такой модели договоры на передачу функций единоличного исполнительного органа управляющему прошли проверку в реальных жизненных ситуациях. Вывод – предложенный подход вполне работоспособен и применим в реальной жизни.

Особенности практического применения института корпоративного управляющего.

Рассмотрим практические вопросы деятельности компании, полномочия единоличного исполнительного органа (Генерального директора) которой переданы управляющему.

Если, в соответствии с действующим законодательством, функции единоличного исполнительного органа (Генерального директора) переданы управляющему – индивидуальному предпринимателю, вопрос о том, кто именно подписывает документы от имени управляемого общества, не возникает: документы подписывает индивидуальный предприниматель, которому переданы функции единоличного исполнительного органа. Совершенно иная ситуация – в случае, если управление передано управляющей организации (корпоративному управляющему).

Как следует из положений статьи 69 Федерального закона РФ № 208-ФЗ от 26.12.1995 «Об акционерных обществах», руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества; единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

Аналогичная по содержанию норма содержится в статье 40 Федерального закона № 14-ФЗ от 08.02.1998 «Об обществах с ограниченной ответственностью», в соответствии с которой единоличный исполнительный орган общества без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки.

Таким образом, управляющая организация является лицом, представляющим интересы управляемого общества без доверенности. Но вправе ли руководитель управляющей организации подписывать документы от имени управляемого юридического лица? Представляется, что ответ на этот вопрос – положительный, поскольку руководитель управляющей организации, в соответствии с процитированными выше нормами корпоративного законодательства, является ее же представителем.

В то же время возможны варианты, когда непосредственное осуществление функций единоличного исполнительного органа общества поручено не руководителю управляющей организации, а одному из ее сотрудников, являющихся специалистом в корпоративном управлении. Во избежание разночтений по этому вопросу рекомендуем уже в договоре о передаче полномочий единоличного исполнительного органа (Генерального директора) корпоративному управляющему указать конкретное лицо, которое будет подписывать документы от имени управляемого общества. При этом физическому лицу, осуществляющему деятельность по корпоративному управлению, необходимо будет выдать доверенность от имени управляющей организации.

В отдельных случаях для подтверждения полномочий управляющего может потребоваться полный пакет документов, включающий:

  • устав управляемого общества,
  • протокол Общего собрания акционеров управляемого акционерного общества (или Общего собрания участников – в случае Общества с ограниченной ответственностью), на котором принято решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему;
  • договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа;
  • устав управляющей организации;
  • приказ о назначении генерального директора управляющей организации;
  • доверенность от имени управляющей организации на физическое лицо, непосредственно осуществляющее функции корпоративного управляющего.

Таким образом, использование института корпоративного управляющего позволяет сосредоточить управление в рамках одного юридического лица – головной компании холдинга; позволяет уменьшить затраты на административное управление; создать внятную и управляемую структуру группы компаний с понятной и логичной иерархией.

Приложение: ДОГОВОР № 1-ГД о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью «Веселая компания» управляющему

Версия для печати

При создании нового предприятия нужно определить структуру органов управления, а также утвердить их персональный состав. Документы об избрании единоличного исполнительного органа будут приниматься общим собранием участников или решением единственного собственника. С помощью сервиса Документовед вы сможете оформить все документы, которые нужны при избрании единоличного исполнительного органа или назначении директора на должность.

Какие документы нужны для избрания органов управления

Структура органов управления отличается для ООО и акционерных обществ. Для деятельности ООО необходимо избрание единоличного исполнительного органа – генерального директора, директора и т. д. Для АО, помимо единоличного руководителя, требуется избрание коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции и т. д.). Порядок формирования указанных руководящих структур могут определять сами участники. Для определения структуры управления и назначения руководящих органов оформляются следующие документы:

  • протокол общего собрания участников об избрании единоличного исполнительного органа ООО;
  • решение единственного собственника об утверждении кандидатуры директора;
  • протокол собрания акционеров об утверждении состава коллегиального органа и избрании единоличного исполнительного органа общества.

По решению учредителей, в ООО также могут создаваться коллегиальные органы управления. Также положение должно быть указано в уставе.

Лица исполняющего функции единоличного исполнительного органа

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *