Консультации юриста

Описание профессиональной деятельности адвоката
в процессе консультирования

Наиболее распространенным видом правовой помощи, оказываемой адвокатом, являются консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме (п. 1 ч. 2 ст. 2 Закона об адвокатуре).

1. Консультирование

Консультация - это профессиональное мнение адвоката по поводу проблемы доверителя, высказанное с целью выявления вариантов ее правового решения. Основу консультации составляют профессиональные юридические знания адвоката, и его профессиональный опыт.

Адвокат-защитник, на основании рассказа доверителя, устанавливает юридически значимые факты в проблеме доверителя, в хронологической последовательности, и составляет собственное представление о событиях, которые привели доверителя к адвокату, оценивает реалистичность ожиданий доверителя от встречи с адвокатом.

2. Консультирование с подготовкой письменного заключения

Адвокат, по соглашению с доверителем, излагает содержание консультации письменно, в форме подготовленного адвокатом научно-правового заключения, выражающего обоснованное профессиональное мнение адвоката, как лица обладающего специальными знаниями в области права, содержащего всю необходимую информацию о правовых аспектах проблемы доверителя, решения его проблемы.

3. Проведение правовой экспертизы документа

Адвокат, по соглашению с доверителем, проводит правовую экспертизу документа, представленного доверителем, в соответствии с разработанным адвокатом порядком проведения правовой экспертизы документов.

ПОРЯДОК ПРОВЕДЕНИЯ ПРАВОВОЙ ЭКСПЕРТИЗЫ ДОКУМЕНТОВ:

3.1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Настоящий порядок разработан адвокатом в целях совершенствования оказания юридической помощи, и повышения ее эффективности при проведении правовой экспертизы проектов документов доверителя.

Правовая экспертиза - это проведение проверки проектов документов, на соответствие законодательству и нормативным правовым актам.

Адвокат проводит правовую экспертизу на основании соглашения с доверителем.

При выявлении несоответствия проектов документов, законодательству или нормативным правовым актам, правовая экспертиза завершается составлением заключения адвоката о наличии замечаний к проекту документа, и возможных способах их устранения, которое подписывается адвокатом.

При отсутствии замечаний к проекту документа, правовая экспертиза завершается составлением положительного заключения адвоката о соответствии проекта документа, законодательству или нормативным правовым актам.

3.2. ПРАВОВАЯ ЭКСПЕРТИЗА ПРОЕКТОВ ПРИКАЗОВ ПО ОСНОВНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ДОВЕРИТЕЛЯ, ОПЕРАТИВНЫМ, ОРГАНИЗАЦИОННЫМ, АДМИНИСТРАТИВНЫМ ВОПРОСАМ

При производстве правовой экспертизы проекта приказа по основной деятельности доверителя, оперативным, организационным, административным вопросам адвокатом проверяется:

• наличие правовых оснований для издания проекта приказа;
• соответствие проекта приказа заявленным правовым основаниям;
• соответствие положений проекта приказа законодательным и нормативным правовым актам;
• соблюдение правил юридической техники.

Правовым основанием для издания проекта приказа является норма законодательного акта и (или) правового акта.

Правовыми основаниями для издания проекта приказа могут также являться служебная необходимость, необходимость совершенствования работы юридического лица.

Проверка на соответствие правовым основаниям предполагает анализ проекта приказа с точки зрения не противоречия нормам соответствующего законодательного акта и (или) правового акта.

При производстве правовой экспертизы проектов приказов предметом оценки также является стилистическое оформление проекта приказа, заключающееся в непротиворечивом, оптимальном использовании языковых приемов и средств, обеспечивающих понятность и доступность для восприятия содержания текста проекта приказа.

3.3. ПРАВОВАЯ ЭКСПЕРТИЗА ПРОЕКТОВ ПРИКАЗОВ ДОВЕРИТЕЛЯ ПО КАДРОВЫМ ВОПРОСАМ

При производстве правовой экспертизы проекта приказа по кадровым вопросам адвокатом проверяется:

• соответствие положений проекта кадрового приказа законодательным и нормативным правовым актам;
• соответствие имен, наименований должностей, названий структурных подразделений, и дат информации, указанной в приложенных к проекту кадрового приказа, и документах - основаниях его издания (заявлении, служебной записке и т.д.);
• соблюдение правил юридической техники.

3.4. ПРАВОВАЯ ЭКСПЕРТИЗА ПРОЕКТОВ ДОГОВОРОВ ДОВЕРИТЕЛЯ

При производстве правовой экспертизы проекта договора, адвокатом проверяется:

• наличие правового основания для заключения договора;
• наличие существенных условий (иных необходимых условий), к которым в зависимости от вида договора относятся:
  • предмет договора;
  • права и обязанности сторон;
  • сумма (цена) договора и порядок расчетов, в том числе порядок выплаты аванса (в случае установления аванса в соответствии с законодательством);
  • срок выполнения обязательств сторонами;
  • срок действия договора;
  • ответственность сторон, в том числе порядок взыскания неустойки (штрафа, пени);
  • порядок приемки товаров, работ, услуг;
  • порядок обеспечения исполнения обязательств контрагентом;
  • порядок и условия изменения (расторжения) договора;
  • порядок разрешения споров;
  • заключительные положения;
  • адреса, банковские реквизиты и подписи сторон;
  • иные условия, подлежащие включению в договор в соответствии с требованиями законодательного и (или) нормативного правового акта;
  • иные условия, относительно которых должно быть достигнуто соглашение, по заявлению одной из сторон;
  • иные дополнительные условия;
  • наличие у лиц, подписывающих договор, полномочий на его подписание;
  • наличие у контрагента специальных разрешений (лицензий, сертификатов, свидетельств и т.п.) на выполнение вида деятельности, указанного в предмете договора (в случае заключения договора на выполнение того вида деятельности, на выполнение которого в соответствии с законодательством РФ требуется специальное разрешение);
  • соответствие договора данным документов, прилагаемых к договору;
  • соответствие договора данным документов, прилагаемых к договору;
  • соответствие договора типовым контрактам (договорам), утвержденным в соответствии с законодательными и (или) нормативными правовыми актами.

Правовая оценка договора на предмет соответствия интересам доверителя в проверке отсутствия в договоре условий, ухудшающих положение доверителя.
Проверка договора на соответствие правилам оформления осуществляется на:

• наличие следующих примерных разделов (пунктов), содержащих:
  • название договора, отражающее в краткой форме предмет договора;
  • преамбулу договора (содержит наименование сторон договора, фамилию, имя, отчество полностью и должности лиц, его заключающих, с указанием реквизитов документов, устанавливающих их полномочия, ссылку на пункт, часть, статью федерального закона и (или) иного законодательного (нормативного правового) акта, дату и номер протокола комиссии, являющегося правовым основанием для заключения договора);
  • предмет договора;
  • права и обязанности сторон;
  • права и обязанности сторон;
  • срок выполнения обязательств сторонами;
  • срок действия договора;
  • срок действия договора;
  • порядок приемки товаров, работ, услуг;
  • порядок обеспечения исполнения обязательств контрагентом;
  • порядок и условия изменения (расторжения) договора;
  • порядок разрешения споров;
  • дополнительные условия;
  • заключительные положения;
  • адреса, банковские реквизиты и подписи сторон, место печати (в случае заключения договора в письменном виде);
  • иные разделы, в зависимости от вида договора;
  • приложение(я) (в случае, если к договору имеется приложение(я));
  • соблюдение правил формальной логики при изложении содержания или построении структуры договора;
  • использование в договоре терминов в едином значении и в соответствии со значением терминов, закрепленных в законодательстве или нормативных правовых актах, общепринятым либо словарным значением;
  • соблюдение правил русского языка при составлении договора;
  • соблюдение последовательной нумерации разделов, пунктов договора, а также последовательной нумерации приложений (в случае, когда к договору имеется несколько приложений).

3.5. ПРАВОВАЯ ЭКСПЕРТИЗА ПРОЕКТОВ ТРУДОВЫХ ДОГОВОРОВ ДОВЕРИТЕЛЯ

При производстве правовой экспертизы проектов трудовых договоров адвокатом проверяется наличие следующих условий:

• фамилия, имя, отчество работника и наименование работодателя, заключающих трудовой договор;
• сведения о документах, удостоверяющих личность работника;
• идентификационный номер налогоплательщика;
• сведения о представителе работодателя, подписывающем трудовой договор, и основание, в силу которого он наделен соответствующими полномочиями;
• место и дата заключения трудового договора;
• место работы;
• трудовая функция (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации;
• конкретный вид поручаемой работнику работы);
• дата начала работы, а в случае, когда заключается срочный трудовой договор, - также срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с ТК РФ, или иным федеральным законом;
• условия оплаты труда;
• условие об обязательном социальном страховании работника в соответствии с ТК РФ, и иными федеральными законами;
• другие условия в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права;
• не противоречие дополнительных условий, включенных в трудовой договор обязательным условиям;
• отсутствие в трудовом договоре дополнительных условий, ухудшающих положение работника по сравнению с установленным трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами;
• соответствие проекта трудового договора данным документов, прилагаемых к нему.

3.6. ПРАВОВАЯ ЭКСПЕРТИЗА ПРОЕКТОВ ДОЛЖНОСТНЫХ ИНСТРУКЦИЙ ДОВЕРИТЕЛЯ

При производстве правовой экспертизы проектов должностных инструкций адвокатом проверяется наличие следующих обязательных положений:

• квалификационные требования к уровню и характеру знаний и навыков, предъявляемые к работнику;
• обязанности, права и ответственность работника за неисполнение (ненадлежащее исполнение) должностных обязанностей;
• перечень вопросов, по которым работник вправе или обязан самостоятельно принимать управленческие и иные решения;
• показатели эффективности и результативности профессиональной деятельности работника;
• соответствие содержания положений должностных инструкций законодательным и (или) нормативным правовым актам.

3.7. ПРАВОВАЯ ЭКСПЕРТИЗА ПРОЕКТОВ ПИСЕМ ДОВЕРИТЕЛЯ

При производстве правовой экспертизы проектов писем, адвокатом проверяется:

• достоверность и полнота изложения информации в проекте письма;
• соответствие изложенной информации законодательству.

При проведении правовой экспертизы проектов писем, предметом оценки также является стилистическое оформление проекта письма, заключающееся в непротиворечивом, оптимальном использовании языковых приемов и средств, обеспечивающих понятность и доступность для восприятия содержания текста проекта письма.

3.8. ПРАВОВАЯ ЭКСПЕРТИЗА ДОКУМЕНТОВ ДЛЯ ОТКРЫТИЯ РАСЧЕТНОГО СЧЕТА ДОВЕРИТЕЛЯ

При правовой экспертизе документов, представляемых для открытия расчетного счета, адвокатом проверяется:

• соответствие заявления на открытие расчетного счета форме, установленной нормативным правовым актом, регулирующим порядок открытия и ведения расчетных счетов.
• соответствие карточки образцов подписей к расчетным счетам форме, установленной нормативным правовым актом, регулирующим порядок открытия и ведения расчетных счетов.
• соответствие документов (копий), предусмотренных нормативным правовым актом, регулирующим порядок открытия и ведения расчетных счетов;
• надлежащее заверение карточки образцов подписей к расчетным счетам и копий представленных документов;
• соответствие реквизитов, предусмотренных к заполнению при представлении заявления на открытие расчетного лицевого счета, карточки образцов подписей к расчетного лицевым счетам, друг другу, копиям представленных документов.

3.9. ПРАВОВАЯ ЭКСПЕРТИЗА ДОКУМЕНТОВ, ПРЕДСТАВЛЕННЫХ НА ГОСУДАРСТВЕННУЮ РЕГИСТРАЦИЮ ОБЪЕКТА НЕДВИЖИМОСТИ ДОВЕРИТЕЛЯ

Проверяя юридическую силу правоустанавливающих документов, адвокат устанавливает:

• соответствие требованиям законодательства, действовавшего на момент издания и в месте издания документа, формы и содержания документа;
• обладал ли орган государственной власти (орган местного самоуправления) соответствующей компетенцией на издание акта, а также соблюден ли порядок издания таких актов, в том числе уполномоченное ли лицо подписало этот акт;
• соответствие сведений об объекте недвижимого имущества, указанных в документах, удостоверенных организацией (органом) по учету объектов недвижимого имущества, аналогичным сведениям, указанным в правоустанавливающем документе;
• наличие соответствующих прав по распоряжению объектом недвижимости у подписавшего документ лица.

В ходе правовой экспертизы устанавливается отсутствие противоречий между заявленными и зарегистрированными правами на данный объект недвижимого имущества, а также других оснований для отказа или приостановления государственной регистрации.

Адвокат проверяет наличие в едином государственном реестре прав (далее – ЕГРП) записей об объекте недвижимости:

• о зарегистрированных правах;
• о ранее заявленных правах (правопритязаниях);
• о зарегистрированных сделках;
• о зарегистрированных ограничениях (обременениях) права, в том числе арестах, запрещениях заключения сделок (если в ЕГРП имеется запись о зарегистрированном ограничении (обременении) права, адвокат проверяет также указание на наличие этого ограничения (обременения) в документах, представленных на государственную регистрацию сделки и (или) перехода права).

Адвокат устанавливая законность сделки, проверяет:

• правоспособность и дееспособность сторон;
• наличие полномочий у представителей, если сделка совершена представителями;
• наличие существенных условий сделки;
• указание в ней на наличие зарегистрированного ограничения (обременения) права;
• соблюдение формы сделки, установленной законом или соглашением сторон;
• принадлежность имущества лицу, распоряжающемуся недвижимостью, или полномочия по распоряжению недвижимостью лиц, не являющихся собственниками имущества, в случаях, когда закон допускает распоряжение объектом недвижимого имущества не его собственником;
• соблюдение прав и законных интересов третьих лиц, не участвующих в сделке, а также публично-правовых интересов в установленных законом случаях.

При государственной регистрации перехода права на основании сделки адвокат проверяет факт исполнения ее условий, с которыми закон и договор связывают возможность проведения регистрации перехода прав на объект недвижимого имущества, в том числе оплаты недвижимости, если договором купли-продажи предусмотрено сохранение права собственности за продавцом до оплаты товара.

Если на совершение сделки с объектом недвижимого имущества в соответствии с законом требуется согласие третьих лиц, в пользу которых установлены и зарегистрированы ограничения (обременения) права собственника, адвокат проверяет наличие такого согласия и указания в договоре, представленном на государственную регистрацию сделки и (или) перехода права, условий, обременяющих (ограничивающих) права собственника.