Размытие доли

Мы делили ООО

По заявкам телезрителей мы продолжаем тему уставного капитала и говорим о долях в нем. Действия учредителей, если один из фаундеров решил выйти из компании, или, более того, что делать, если он из состава учредителей выходить не хочет. Расскажем обо всем на примерах (все персонажи вымышлены).

Напомним, что уставной капитал ООО разделен на доли, которые принадлежат участникам. Каждая доля имеет свою номинальную стоимость.

Например, в ООО «Ромашка» два участника – Вася и Петя, каждый из них владеет 50 %. Уставной капитал ООО «Ромашка» составляет 10 000 руб., и, соответственно, номинальная стоимость каждой доли – 5 000 руб.

Немного математики

Размеры долей могут быть определены как проценты (например, по 50 %) или в виде дроби (2/3, 1/2). Налоговый орган относится одинаково к любому определению доли, но вот сложных цифр c тысячными (например, 40,035 %) рекомендуется избегать.
Во-первых, и вам, и налоговой работать с такими цифрами будет сложно. Налоговая всегда настоятельно рекомендует ставить не более двух знаков после запятой.
Во-вторых, при таком определении доли довольно легко «потерять» какую-нибудь одну тысячную и при инвестировании или сделках с долями это может стать проблемой.

Сколько вешать в граммах?

Вопрос о том, какой размер доли устанавливать, во многом зависит от взаимоотношений и договоренностей между участниками. При этом не рекомендуется устанавливать деление 50 на 50, чтобы избежать корпоративных конфликтов и ситуации deadlock (тупик). Поэтому, если вы учреждаете компанию вдвоем, создайте в долях перевес хотя бы в 1 %.
В Уставе можно прописать максимальный размер доли, который может принадлежать каждому из участников. Таким образом можно пресечь ситуацию, когда у кого-то из участников в руках окажется доля, превышающая контрольный пакет.
Например, в уставе ООО «Ромашка» указано, что у участника не может быть больше 60 %. При этом доля Васи составляет 65 %, а Пети – 35 %. В таком случае на голосовании Вася может голосовать только 60 %, чтобы соблюсти установленные ограничения.

Третий не лишний?

Что делать, если вам нужно ввести в компанию третьего участника? Есть несколько вариантов развития событий.
Вариант № 1
Увеличение уставного капитала за счет вклада третьего лица. В этом случае третье лицо вносит некоторую сумму денег в уставной капитал, в счет которой получает долю.
Например, в то же ООО «Ромашка» к Пете и Васе хочет присоединиться Сергей. Он вносит 10 000 руб. Уставной капитал теперь составляет 20 000. До этого у двух других участников было по 50 %. Соответственно, теперь доли распределяют так: у Пети и Васи по 25 %, а у Сережи 50 %.
Для такого ввода есть несколько правил:

  • Это не должно быть запрещено уставом.
  • Решение об увеличении УК и принятии третьего лица должно быть принято всеми участниками единогласно.
  • В заявлении новый участник указывает размер вносимых денежных средств и размер доли, которую хочет за это получить. Эта испрашиваемая доля может быть меньше стоимости его вклада, а вот больше быть не может.

Например, при входе в ООО «Ромашка» Сергей может получить 20 или 40 % за вклад в 10 000, но вот 70 % получить уже не может.
Ввод третьего участника и увеличение доли осуществляется после реального внесения доли и внесения сведений о новом участнике и увеличенном УК в ЕГРЮЛ.
В случае если участники при вводе третьего лица не хотят размывать свои доли, они также могут внести дополнительные вклады, чтобы сохранить нужное им соотношение долей.
Вариант № 2
Если участники не хотят увеличивать уставной капитал, они могут продать часть своей доли третьему лицу.
Например, у Васи и Пети по 50 %. Для ввода нового лица в компанию Вася продает Сереже 10 % своей доли.
Тут тоже нужно соблюсти некоторые правила:

  • Сделка купли-продажи доли заверяется нотариально.
  • Перед тем как продать долю третьему лицу, нужно дать возможность вашим кофаундерам реализовать свое преимущественное право.

Прежде чем продать долю Сереже, Вася должен предложить ее Пете. При этом по общему правилу Вася должен предложить Пете купить долю за ту же сумму, за которую он хочет продать долю Сереже.
Но! В уставе можно прописать и другие правила, установив, например, что доля предлагается либо по твердой цене, либо по иным правилам, которые прописаны в уставе.
Например, такое условие поможет не разбазарить ваше детище, если рыночная стоимость доли сильно отличается от номинальной. Тогда Петя будет иметь возможность выкупить долю Васи за 5 000 руб., тогда как Сереже ее предлагали за 100 500 тыс. руб.
Если Петя выкупать долю не хочет, то он подписывает и нотариально заверяет оферту от продавца, после чего у него есть 30 дней на реализацию своего права. По истечении этого срока Вася может продать Сергею свою долю, не получая нотариально заверенного отказа от Пети.
Важно, что любые сделки с долями можно проводить только после того, как доля оплачена.
При этом крайне важно хранить все документы, которые подтверждают историю владения долями. Это поможет совершать сделки с ними в дальнейшем.
Например, если в рассматриваемом нами примере Сергей захочет продать долю Тане, при нотариальном заверении сделки он должен представить нотариусу договор купли-продажи с Васей. Помимо этого, стоит хранить и документы, подтверждающие оплату доли.

Если жизнь дала трещину

В случае конфликта между учредителями помните, что долю просто так отнять нельзя. Вы также не можете уволить кофаундера, он не работник компании.
Вопрос вывода участника из общества должен быть обусловлен веской причиной. И она, по сути, всего одна – человек злостно нарушает свои обязанности участника.
Например, Сергей не приходит на общие собрания и не участвует в голосовании, тем самым препятствуя принятию важных для компании решений. Это все потребуется доказать в суде. При этом у Сергея могут быть «уважительные причины», и тогда необходимо будет искать другие законные пути решения проблемы.
Участник может выйти из общества по собственному желанию, написав и заверив у нотариуса заявление о выходе из состава участников. Однако такой вариант возможен только при условии, что это разрешено уставом общества. Второй вариант – продать свою долю.

История с долями, входом и выходом участников не так проста. Поэтому, затевая подобные сделки, отнеситесь к ним со всей серьезностью.
Более того, тупиковые ситуации должны быть предусмотрены вами уже на стадии создания компании. Для этого обязательно пропишите в уставе все значительные условия.

В статье я не буду рассказывать о громких рейдерских захватах, таких как СНТ Речник или рынок Озерки, о которых вы наверняка слышали по ТВ. Я сосредоточусь на партнерах, инвесторах и долях в бизнесе. Сразу оговорюсь, что описываемые ниже примеры – ни в коем случае не руководство к действию по захвату доли партнера/инвестора или наоборот. Каждый рассматриваемый пример подразумевает то или иное злоупотреблением правом, которое потянет на статью Уголовного кодекса – ну или как минимум на череду судебных разбирательств.

В статье мы разберем некоторые часто встречающиеся ситуации по «захвату» доли на примере ООО как самой распространенной организационно-правовой формы для малого и среднего бизнеса.

Как правило, открывая компанию и воплощая ту или иную свою идею, мы действуем не одни. В большинстве случаев у нас есть партнер, иногда и не один, с которыми планируется плодотворная работа. Мы бежим регистрировать ООО с пропорциональным участием согласно инвестициям в бизнес (как правило, 50/50 или 60/40), при этом один из участников зачастую является генеральным директором, либо ваш партнер/инвестор ставит вам условие, что директором будет человек с его стороны. Этот пример схемы владения описывает большую часть российского малого бизнеса на старте, но именно в этой простой схеме и скрывается опасность.

Спустя какое-то время после открытия ООО происходит следующее. Ваш партнер/инвестор – в лице второго участника ООО – решает, что он справится с ведением и развитием бизнеса без вашего участия, т.к. вы не компетентны, не приносите должной прибыли, и т.п. Причин и примеров можно найти достаточное количество, и решение о вашем исключении из общества, о чем вы даже не подразумеваете, зачастую уже принято заочно.

Перейдем непосредственно к примерам.

Наиболее популярные способы исключения участника из бизнеса:

  1. Вывод участника из Общества на основании его же заявления;
  2. Размытие доли в Обществе за счет увеличения уставного капитала;
  3. Переход доли Обществу ввиду ее несвоевременной оплаты.

Рассмотрим эти пункты подробнее.

1

До 1 января 2016 года была достаточно распространена схема, когда в ООО с двумя участниками у одного из них, который также является генеральным директором, возникает необходимость быстро и незаметно исключить второго участника. Порядок выхода из состава участников до сегодняшнего дня был достаточно прост: писалось заявление в простой письменной форме на имя генерального директора от имени участника о выходе из ООО и… со дня получения такого заявления доля переходит к Обществу автоматически (!). Изменения в ЕГРЮЛ, где вы еще какое-то время будете висеть как формальный участник, вносились на основании заявления в налоговую службу за подписью генерального директора. После 5 дней, отводимых на регистрацию налоговым органом, доля переходила Обществу – или сразу распределялась между оставшимися участниками на основании соответствующего решения, если таковое было приложено. Плюсы такой схемы для недобросовестного гендиректора были очевидны: процедура проходила быстро, не было необходимости оформлять большое количество документов со стороны выходящего участника. К тому же, в случае написания заявления за вас – вы об этом даже не узнаете, а если и узнаете, то будете долго доказывать в суде, что подпись не ваша и никаких заявлений вы не писали.

С 1 января внесены изменения в закон об ООО, где сказано, что простая письменная форма заменяется на нотариальную, применяемую для удостоверения сделок. Что означает следующее: сначала нотариус должен выяснить дееспособность граждан и правоспособность организации. Кроме того, нотариус, удостоверяя сделку, обязан разъяснить сторонам смысл и значение проекта сделки (в данном случае – последствий подачи заявления), проверить, соответствует ли содержание заявления уставу общества, не противоречит ли требованиям закона, не нарушаются ли права третьих лиц.

В теории, а, вероятно, и на практике, это существенно усложнит процесс захвата доли без вашего ведома, т.к. потребуется физическое присутствие заявителя. Если, конечно, у вас не свой, «карманный» нотариус.

2

Рассмотрим ситуацию, когда можно размыть долю путем увеличения уставного капитала за счет внесения дополнительного вклада.

Довольно часто, когда мы открываем бизнес и договариваемся «на берегу» с партнером или инвестором, возможна ситуация, в которой инвестор/партнер берет долю в Обществе под залог своих инвестиций – при этом он не является участником Общества.

На практике инвестор или партнер легко может распрощаться с заложенной долей. Это происходит при неграмотном составлении договора залога, в котором не оговариваются условия о том, что залогодатель в результате увеличения УК обязан предоставить в залог доли, полученные им в результате увеличения уставного капитала Общества в установленном объеме ( т.е. доведения размера залога до первоначального процента доли в уставе Общества), Конечно, доля в залоге у вас останется. Но при предполагаемом залоге доли в условные 5000 рублей и с условными 50% после увеличения УК ваша доля превратится в куда меньший процент. Зачастую, полагаясь только на хорошие партнерские взаимоотношения и не заключая детально прописанных договоров залога, вы можете и не узнать о произошедшем увеличении УК.

Если рассматривать стандартную ситуацию, когда инвестор или партнер владеет долей и она не обременена залогом, желаемую долю в обществе также довольно просто размыть без ведома участника. Чтобы принять решение об увеличении уставного капитала в Обществе, достаточно иметь 2/3 голосов, а дату собрания, на котором будет приниматься решение, всегда можно поставить такую, что второй участник на собрание не успеет явиться. При этом о сроке в 2 месяца, которые предоставлены Законом об ООО на внесение дополнительного вклада, мало кто вспомнит. Разумеется, тут имеет место злоупотреблением правом, но такие ситуации – не редкость.

Возможно, читателю без юридического образования не совсем понятно, как это выглядит на практике. Поэтому объясню на конкретном примере.

Дано:

Вася – 2/3 голосов в Обществе.

Петя – 1/3 голосов в Обществе.

Общее собрание принимает решение об увеличении уставного капитала за счет дополнительных вкладов.

Голосуем: 2/3 голосов «за» у Васи.

Петя с 1/3 «против».

В течение 2 месяцев Петя не вносит доп. вклад. Вася вносит N рублей. Утверждают итоги. Увеличивают УК. Доля Пети уменьшается. Вася на коне.

Что меняется с 1 января 2016 года? Требования к оформлению решения общего собрания участников об увеличении уставного капитала и составу участников, присутствовавших при принятии указанного решения, ужесточены – и все в обязательном порядке должно быть подтверждено путем нотариального удостоверения.

То есть, если в повестке дня общего собрания участников есть вопрос об увеличении уставного капитала компании, нельзя выбрать альтернативный нотариальному способ подтверждения факта принятия решения (например, предусмотреть уставом Общества удостоверение с подписью всех участников либо единогласное решение общего собрания участников).

Нововведение пока не затрагивает порядка принятия решений единолично – единственным участником общества – и направлено на предотвращение одной из схем рейдерских захватов успешных предприятий и мошеннических действий, которые используются для незаконного завладения ООО.

Но что на практике? К сожалению, с большой вероятностью при заверении протокола у нотариуса подделать или предоставить сведения о том, что другой участник был уведомлен и просто не пришел на собрание, не составит особого труда. Поэтому риск размытия доли при использовании описанной схемы захвата остается высоким.

3

Потерять долю в Обществе также достаточно легко, если ее просто вовремя не оплатить. Ранее установленный срок об оплате доли, составлявший 1 год с момента учреждения общества, сейчас сокращен до 4 месяцев. Доля или часть доли переходит к обществу с даты истечения срока оплаты доли в уставном капитале общества – то есть в день, следующий за днем истечения установленного срока.

Таким образом, в случае, когда у вас в Обществе было только 2 участника и полномочия генерального директора были за вами, вы легко принимаете решение о переходе доли Обществу ввиду ее неоплаты и о последующей ее продаже (это можно отметить сразу в одном решении).

Важно не забывать, что доля, перешедшая к ООО, – не голосующая, поэтому все решения принимает оставшийся участник. Следовательно, ни о каком уведомлении второго участника (не оплатившего в срок долю) о планируемом собрании и принятии решения речи не идет – это необязательно.

Важно: неполная/частичная оплата участником ООО доли в уставном капитале ООО не является основанием для исключения такого участника из Общества (в порядке, установленном статьей 10 Закона об ООО), поскольку в этом случае, в качестве специального последствия бездействия участника, законом предусмотрен переход неоплаченной части доли к Обществу (пункт 3 статьи 16 Закона).

Не забывайте, что доля, которая перешла к Обществу, может быть только продана – поскольку, в противном случае, доля так и не будет оплачена, что противоречит нормам ГК РФ и Закона об ООО. Договор купли-продажи будет заключен от имени Общества за подписью генерального директора и старого/нового участника.

После всех формальностей идем по стандартной схеме – предоставляем в налоговый орган решение участника о переходе доли Обществу ввиду ее неоплаты, прибавляем сюда договор купли-продажи доли на себя или заинтересованное лицо, а также заявление установленной формы (Р14001). Все, через 5 дней налоговая внесет изменения, где второго участника вы больше не увидите.

Что поменялось в 2016 году в этом плане? К сожалению, или к счастью, – ничего. В случае просрочки срока оплаты доли/ее части вы все так же можете ее лишиться, не узнав об этом. Более того, в части удостоверения сделки при отчуждении доли, принадлежащей Обществу, нотариус не требуется – это прямое исключение, которое в 2016 году не претерпело особого изменения (см. п. 11 ст. 21 Закона об ООО).

Подводя итог, можно с уверенностью сказать, что потерять, отнять вашу или долю инвестора/партнера с 1 января 2016 года станет немного сложнее, но все так же реально. Не теряйте бдительности, внимательно составляйте документы, не экономьте на корпоративных юристах – и ваш бизнес будет в целости и сохранности.

Чтобы вы не ошиблись при выборе, Rusbase рекомендует своим читателям надежных юристов и адвокатов. Что вы можете нам доверить?

  • структурирование инвестиционных сделок;
  • урегулирование возникших споров между основателями и инвесторами;
  • решение проблем с вашими контрагентами.

Все, что вы хотели знать про размытие доли в стартапе

По многочисленным просьбам читателей объясняем про размытие долей. Автор текста — Светлана Малахова, кофаундер проекта «Я люблю ИП».

Как известно, когда вы привлекаете инвестиции в стартап, с каждым раундом ваша доля в нём уменьшается, и к экзиту можно прийти с 25-ю % вместо 100 %. Конечно, это проблема только в том случае, если стартап через 5 лет стоит $1М или $500К, как говорит Игорь Мацанюк. Если же он стоит $500М или больше, то 25 % это вполне себе хорошая сумма. Тем не менее, важно с самого начала понимать, как именно размываются доли в стартапе и сколько может стоить ваша через 5 лет.

На эту тему есть хорошая статья на TechCrunch Марка Састера (Mark Suster), дважды предпринимателя, а теперь венчурного инвестора и автора популярного блога о стартапах.

Итак, обычно всё начинается с посевных инвестиций, когда стартап привлекает $500K за 20 %

Компания оценивается в $2,5М, а у основателей остаётся 80 %.

Ангелы, основатели

На раунде А стартап привлекает $3М венчурных инвестиций ещё за 25%

При этом инвесторы потребуют от него наличие опционного пула для сотрудников. Размер пула может составлять от 10 до 20 %, и обычно он выдаётся за счёт основателей и существующих, а не новых инвесторов. То есть ваша доля и доля ваших бизнес-ангелов дополнительно размоется на 10—20 %.

Пул для сотрудников, раунд А

Но стартап продолжает развиваться и вот он уже готов к следующему раунду. Он привлекает ещё $8М за 25 % и теперь оценивается в $32М

При этом новые инвесторы увеличивают опционный пул для сотрудников (естественно, за счёт вас и прежних инвесторов), чтобы вы могли продолжать нанимать на работу лучших из лучших.

Пул для сотрудников, раунд В

На раунде C компания привлекает ещё $12М за 25 %, что увеличивает её post-money valuation до $48М

Не забываем про пул для сотрудников.

Пул для сотрудников, раунд С

Что же в итоге стало с долями?

Предположим, с компанией всё хорошо, и через 5 лет она продается за $48М. На выходе основатели заработают $12М. Основателей, оказывается, было четверо, поэтому каждый из них получит только по $3М, или $600К в год до вычета налогов. Налоги в США составляют от 15 до 42,5 % (у нас только 13 %), так что на руках у основателей может остаться всего $1,725М, или $345К в год.

И это при хорошем раскладе.

А что если ангелы возьмут 30 % вместо 20 %, а венчурные инвесторы в каждом раунде — 40 % вместо 25 %?

С тем же объемом инвестиций ($23,5М) компания будет выглядеть иначе. Она будет оцениваться в $30М, а ваша доля в ней составит 9 %.

А это всего на $700К больше, чем доля основателей в первом примере после привлечения посевных инвестиций. То есть после 5 лет в стартапе вы заработаете $135К в год. А при наличии у инвесторов преимущественных прав при ликвидации компании (liquidation preferences — прим. редакции) (то есть прав получить деньги в результате ликвидации компании раньше всех остальных), вы можете сделать экзит в среднем за $20К в год… (Говорят же, что в стартап идут не за деньгами!)

Выводы:

  1. Больше всего доля размывается количеством основателей. Например, если у вас 2 кофаундера, то ваша доля уже размыта на 66 %. Так что лучше начинать стартап самому и приглашать кофаундеров за меньшие доли, когда стартап уже начнёт работать.
  2. Условия, о которых вы договоритесь с венчурными инвесторами, могут сильно повлиять на то, сколько денег вам в итоге удастся заработать. Поэтому внимательно изучайте term sheet, наймите юриста или хотя бы прочитайте книгу Привлечение инвестиций в стартап (рекомендую английский вариант Venture Deals… — прим. редакции)
  3. Менеджеры, которые приходят в стартап в самом начале и остаются в нём до самого конца, обычно зарабатывают больше всех. (Помните пулы, которые растут с каждым раундом?) А доли основателей, которые покинули стартап, со временем размываются больше всего.

Многие стартапы не знают, на каком этапе получения инвестиций стоит привлекать юристов и нужно ли делать это вообще. Советуем задуматься об этом всерьёз начиная с раунда А.

Дело в том, что бизнес-ангелы могут дать вам посевные инвестиции и в российское ООО, с которым всё более или менее понятно. А вот для привлечения венчурных инвестиций понадобятся совсем другие инструменты, которых в российском праве пока ещё нет или они не развиты. Именно поэтому венчурные инвесторы предпочитают заключать сделки по иностранному праву, чаще всего по английскому. Для этого контроль над компанией придётся передать иностранному холдингу, который, как правило, находится в одной из стран ЕС. Если к этому времени вы не сможете самостоятельно разобраться во всех тонкостях, то лучше обратиться к специалисту.

И ещё один универсальный совет: пообщайтесь со стартапами, которые уже привлекли инвестиции от этого ангела или фонда. Вряд ли они смогут раскрыть вам условия сделки, но наверняка подскажут, на что обратить внимание.

Размытие доли

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *