Руководитель акционерного общества

Генеральный директор АО выполняет функции единоличного исполнительного органа общества. Кроме того, он является акционером, которому принадлежит менее 1% акций. Между АО и генеральным директором заключен только трудовой договор. Коллегиального исполнительного органа в АО нет.
Образуют ли группу лиц по основанию, предусмотренному п. 3 части 1 ст. 9 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции», АО и его генеральный директор?

20 ноября 2012

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Акционерное общество и генеральный директор этого акционерного общества не образуют группу лиц по основанию, предусмотренному п. 3 ч. 1 ст. 9 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Обоснование вывода:
Понятие «группы лиц» содержится в ч. 1 ст. 9 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее — Закон N 135-ФЗ), согласно которой группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам, перечисленным в данной норме.
В частности, согласно п. 2 ч. 1 ст. 9 Закона N 135-ФЗ группу лиц образуют хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства). То есть генеральный директор (единоличный исполнительный орган) и акционерное общество образуют группу лиц в силу самого факта занятия генеральным директором этой должности. Поскольку данная норма приведена в законе отдельным пунктом, полагаем, что под другие пункты ч. 1 ст. 9 Закона N 135-ФЗ данная ситуация сама по себе подпадать не может.
В силу п. 3 ч. 1 ст. 9 Закона N 135-ФЗ группой лиц признаются хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо на основании учредительных документов этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства) или заключенного с этим хозяйственным обществом (товариществом, хозяйственным партнерством) договора вправе давать этому хозяйственному обществу (товариществу, хозяйственному партнерству) обязательные для исполнения указания.
Что подразумевается под термином «обязательные для исполнения указания», в Законе N 135-ФЗ не раскрывается. ФАС в своем разъяснении от 07.09.2010 «По применению Федерального закона «О защите конкуренции» отметил только, что основанием для отнесения лиц к одной группе по указанному условию является наличие в учредительных документах хозяйствующего субъекта или в заключенном с этим хозяйственным обществом договоре положений, содержащих указания о наличии у физического лица или юридического лица возможности определять решения, принимаемые хозяйствующим субъектом, в том числе определять условия ведения им предпринимательской деятельности. При этом трудовой договор не является основанием для отнесения физических лиц к одной группе по указанному условию.
Полагаем, что генеральный директор акционерного общества не может считаться таким лицом по следующим причинам. Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами (ст. 53 ГК РФ). В силу п. 1 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) единоличный исполнительный орган осуществляет руководство текущей деятельностью общества и подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров. При этом в соответствии с п. 2 ст. 69 Закона об АО единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества. Соответственно, единоличный исполнительный орган не определяет решения (действия) акционерного общества и не дает никаких указаний акционерному обществу. Напротив, его действия являются, по сути дела, действиями самого общества, а его указания — указаниями общества своим работникам. При этом свои функции он реализует с подотчетностью другим органам общества — общему собранию акционеров и совету директоров (наблюдательному совету).
Таким образом, в рассматриваемой ситуации генеральный директор и АО, руководство текущей деятельностью которого осуществляет генеральный директор, не образуют группу лиц по п. 3 ч. 1 ст. 9 Закона N 135-ФЗ. Указанное, на наш взгляд, также подтверждается и нормами ст. 81 Закона об АО, в которой при перечислении лиц, заинтересованных в совершении сделки, единоличный исполнительный орган и лица, имеющие право давать обществу обязательные для него указания, определены как разные категории лиц.

К сведению:
Упоминание о праве давать обязательные для общества указания либо иным образом определять его действия содержится в ГК РФ. Так, например, согласно п. 3 ст. 56 ГК, если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственниками имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. Исходя из п. 22 постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07.1996 N 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» к числу других лиц, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия относятся, в частности, лицо, имеющее в собственности или доверительном управлении контрольный пакет акций акционерного общества, собственник имущества унитарного предприятия, давший обязательные для него указания, и т.п.
При этом акционеры, даже имеющие в собственности контрольный пакет акций, и в силу этого имеющие возможность определять действия общества, не могут считаться лицами, имеющими право давать обязательные для общества указания. Дело в том, что воля акционеров реализуется путем голосования на общем собрании акционеров. Собрание же является органом общества (ст. 47 Закона об АО). Соответственно, решения общего собрания акционеров являются решениями самого общества.
Также упоминание о праве давать обязательные для общества указания либо иным образом определять действия общества содержится в ст. 105 ГК РФ. Как следует из п. 2 ст. 105 ГК РФ, основное общество имеет право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания, но только в том случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или уставе дочернего общества. Данное положение продублировано в п. 3 ст. 6 Закона об АО. Напомним, что согласно п. 1 ст. 105 ГК РФ хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Как видим, эти нормы говорят о «дочерности» как о зависимости акционерного общества от другого хозяйственного общества.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Павлова Наталия

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Барсегян Артем

Возможно некоторые сталкивались с такой ситуацией когда необходимо отстранить генерального директора непубличного АО в связи с ненадлежащим исполнением им своих обязанностей и причинение АО ущерба (убытков) по инициативе мажоритарного акционера. При этом генеральный директор не желает прекратить отношения с АО в добровольном порядке и имеется ряд препятствий, вытекающих из особенностей действующего Устава непубличного АО.

Итак, рассмотрим возможную ситуацию!

В непубличном акционерном обществе (далее — «Общество») несколько акционеров: у мажоритария более 90 % голосующих акций, у остальных — не более чем по 2 % голосующих акций, но миноритариинедружественные. В соответствии с уставом Общества срок избрания Генерального директора — 5 лет. При этом Уставом Общества не предусмотрено создание коллегиальных органов управления. Специальные условия по созыву и порядку проведения в Уставе отсутствуют.

📌 Реклама Отключить

В 2017-ом году общим собранием акционеров (ОСА) Общества, принято решение о назначении генерального директора на срок, предусмотренный Уставом Общества. Предположим, что такой срок составляе 5 лет. По итогам проверки 2018-ого отчетного года выявлен ряд нарушений, в связи с чем мажоритарий имеет основания полагать, что дальнейшие действия генерального директора могу причинить деятельности и активам Общества серьезный ущерб. В обществе отсутствует регламент замещения на период отсутствия сотрудников и руководителя, однако, необходимо иметь ввиду, что на все руководящие должности назначены лица, близкие генеральному директору (друзья, родственники и т.п.).

В общем говоря, имеем крайне неприятную и противоречивую ситуацию, из которой необходимо найти выход.

Наш вариант разрешения данной ситуации.

📌 Реклама Отключить

В связи с тем, что уставом Общества не предусмотрено создание коллегиальных органов управления, то вопрос о прекращении полномочий / отстранении от должности генерального директора акционерного общества, как мы правильно понимаем, будет относится к компетенции ОСА.

В обществе с числом акционеров — владельцев голосующих акций менее пятидесяти устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров. В этом случае устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня (абз. 2 п. 1 ст. 64 Федерального закона «Об акционерных обществах»).

📌 Реклама Отключить

Так согласно п. 4 ст. 69 Федерального закона «Об акционерных обществах», общее собрание акционеров, если образование исполнительных органов не отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции).

Таким образом, вопрос прекращения полномочий / отстранения от должности генерального директора акционерного общества, может рассматриваться только на общем собрании акционеров (годовом/внеочередном общем собрании акционеров). ГОСА было уже проведено, но так как возможность включение в повестку ГОСА вопроса о прекращении полномочий уже отстутствовала, то остается один вариант с созывом и проведением внеочередного общего собрания акционеров по основанию, предусмотренному п. 1 ст. 55 Федерального закона «Об акционерных обществах», а именно: «Внеочередное общее собрание акционеров проводится по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества на основании его собственной инициативы, требования ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества, а также акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10 процентов голосующих акций общества на дату предъявления требования». 📌 Реклама Отключить

П. 2 ст. 55 Федерального закона «Об акционерных обществах» установлено, что «внеочередное общее собрание акционеров, созываемое по требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества или акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10 процентов голосующих акций общества, должно быть проведено в течение 40 дней с момента представления требования о проведении внеочередного общего собрания акционеров».

Таким образом, в нашем случае инициатором внеочередного общего собрания акционеров будет наш мажоритарный акционер. Ввиду опять же того, что уставом Общества не предусмотрено создание коллегиальных органов управления, то вопрос о проведении ОСА и об утверждении его повестки дня будет относиться к компетенции исполнительного органа. 📌 Реклама Отключить

Внеочередное общее собрание акционеров должно быть проведено соответствующим лицом в течение 40 дней с момента представления требования о проведении внеочередного общего собрания акционеров нашим мажоритарным акционером.

Краткий порядок действий по созыву внеочередного общего собрания акционеров:

  1. Направление «мажоритарием» требованияо проведении ВОСА в адрес исполнительного органа Общества.
  2. Рассмотрение исполнительным органом Общества требования «мажоритария».
  3. Принятие исполнительным органом Общества решения о назначении и дате ВОСА.
  4. Проведение внеочередного общего собрания акционеров и принятие решения по вопросам повестки собрания.

Необходимо иметь ввиду альтернативный вариант для решения данной ситуации, а именно когда исполнительным органом Общества будет принято решение об отказе в назначении и проведении ВОСА (пусть и несоответствующее требованиям закона). 📌 Реклама Отключить

Оспаривание данного решения предполагается по умолчанию, но при этом учитывая сроки рассмотрения таких споров необходимо параллельно иметь ввиду вариант с взысканием убытков с исполнительного органа (директора) Общества. В данном случае необходимо будет доказать, что директор действительно действовал недобросовестно или неразумно, исходя тех действий, которыми он причинил ущерб обществу.

В общем и целом, предположим, что в нашем случае генеральный директор Общества успешно отстранен от занимаемой должности.

Как итог, во избежание подобных ситуаций крайне рекомендую реализовать мероприятия по изменению структуры управления Обществом. Вариантов тут может быть несколько. Вот некоторые из них:

1. Предусмотреть создание в составе органов управления акционерным обществом Совета директоров. С учетом доли участия мажоритария в акционерном обществе совет директоров будет полностью подконтролен.

📌 Реклама Отключить

Положения Федерального закона «Об акционерных обществах»позволяют максимально ограничить полномочия исполнительного органа.

Достаточчно простой вариант, но на сто процентов не гарантирует повторения подобной ситуации например, с «отбившемся от рук» Советом директоров.

2. Реорганизация акционерного общества путем выделения из него нового дочернего общества и передаче всего имущества реорганизуемого общества во вновь создаваемое. Цель — получение стопроцентного контроля над активом.

Небольшой алгоритм, если вдруг вы принимате данное решение:

  1. Внесение изменений в устав: Предусмотреть создание в составе органов управления акционерным обществом Совета директоров. С учетом доли участия мажоритария в акционерном обществе совет директоров будет полностью подконтролен.
  2. Проведение заседания совета директоров с повесткой о проведении общего собрания акционеров по вопросу о реорганизации в форме выделения и об определении цены выкупа акций Общества.
  3. Проведение общего собрания акционеров. Принятие решения.
  4. Подача в регистрирующий орган соответствующего уведомления.
  5. Реализация процедуры выкупа акций у акционеров, изъявивших свое желание на реализацию такого права.
  6. Регистрация создаваемого путем реорганизации общества в регистрирующем органе.
  7. Приобретение «дружественным лицом» акций (доли в уставном капитале) вновь созданного общества у реорганизованного акционерного общества.

Вариант длительный и в предлагаемом случае перекликается с первым вариантом, но если стоит цель получения стопроцентного контрола над активом, то думаю, что данный вариант представляется нам вполне рабочим.

Генеральный директор акционерного общества

Деятельность генерального директора ОАО направлена на увеличение средств, используемых в обороте. Обеспечение ежегодной прибыли для последующего разделения ее в качестве дивидендов между всеми акционерами — также входит в сферу его профессиональных интересов. Доля каждого акционерам определяется на основании утвержденного решения, принятого общим собранием акционеров.

Назначение генерального директора

Единственным органом, уполномоченным назначить человека на указанную должность, является общее собрание акционеров (ОСА). На эту вакансию имеет право претендовать один из членов совета директоров (СД) ОАО. Немаловажную роль здесь играет устав юридического лица. Допускается, что генеральным директором может быть председатель совета директоров. В обязательном порядке с человеком, назначенным на эту должность, заключается контракт. В нем прописаны права и обязанности сторон. Все положения контракта утверждаются коллегиальным решением общего собрания акционеров.

Заключение контракта

Последний пункт заслуживают особого внимания. Часто акционеры его игнорируют. Юристы говорят, что не существует нормы прямого действия, регулирующей данный вопрос. Несмотря на это, лучше утвердить заранее все требования и нюансы контракта. Это позволит в большей мере контролировать эффективность работы генерального директора ОАО. Отдельно в контракте прописываются пределы компетенции, права и обязанности.

Оговариваются в документе порядок и размер вознаграждения. Не стоит упускать в документе перечень оснований для досрочного прекращения действия контракта. В том случае, когда ГД не может (или не в состоянии) перманентно или временно исполнять служебные обязанности, необходимо повторное собрание членов совета директоров. Их задача — выбрать временного исполняющего обязанности. В том случае, когда временная неспособность исполнять прямые служебные обязанности переросла в постоянную, совет директоров на ближайшем заседании ставит вопрос о назначении нового генерального директора.

Расторжение контракта

В том случае, когда человек, назначенный на эту должность, решением совета директоров снимается с нее, он обязан представить отчет о проделанной работе. Делается в это в сроки, которые указаны в подписанном им контракте.

Сотрудничество Совета директоров и руководителя

Задача СД — передать генеральному директору определенные права, необходимые для исполнения прямых служебных обязанностей.

Все приказы генерального директора носят обязательный характер для всего персонала компании. Нормы законодательства не позволяют совету директоров ограничивать полномочия указанной должности. При этом совет директоров может внести предложение об отзыве генерального директора.

Его обязанность — строго выполнять решения, утвержденные общим собранием акционеров. Все действия от имени открытого акционерного общества руководитель выполняет без доверенности. Он вправе представлять интересы юридического лица на отечественных и международных площадках. Помимо этого, ГД распоряжается имуществом и средствами компании. Порядок этого регламентирован уставом и решениями общего собрания.

На протяжении всей своей деятельности управляющий издает приказы и принимает решения, касающиеся оперативной деятельности компании. Обязанности по исполнению решений генерального директора возлагается на правление. При обязательном согласовании с руководителем Совет назначает членов правления.

Cовет директоров АО: небольшой ликбез

Здравствуй, Регфорум!

Совет директоров может быть образован в любом акционерном обществе. Если же у общества 50 и более владельцев голосующих акций, этот орган создается обязательно. В данной статье будут раскрыты некоторые наиболее сложные вопросы создания совета директоров, его компетенции и эффективной работы.

Совет директоров (наблюдательный совет) как высшее руководство обществом в периоды, когда не проводятся собрания акционеров, призван контролировать исполнение решений собрания акционеров, заниматься выработкой стратегической политики компании.

У совета директоров широчайшая компетенция, он не вмешивается в решение только тех вопросов, которые являются исключительной компетенцией иных органов управления.

Вопросы, решаемые Советом директоров

Деятельность правления – объект первостепенного контроля со стороны совета директоров, в том числе, совет директоров определяет состав правления и порядок его деятельности, он подготавливает для утверждения собранием акционеров положения о работе правления;, а члены правления периодически представляют совету отчеты о своей деятельности. Заключением и расторжением контрактов исполнительных органов с обществом занимается совет директоров, также совет может инициировать собранию вопрос о прекращении полномочий Генерального директора или, если это позволяет сделать устав компании, совет директоров принимает это решение самостоятельно.

  • Совет директоров, по рекомендации правления общества, вправе утверждать организационную структуру общества, внутренние нормативные документы, если их утверждение не является компетенцией других органов управления. Также совет директоров рассматривает вопросы использования фондов общества.
  • Вправе одобрить крупную сделку, если стоимость имущества по сделке составляет 25 — 50% балансовой стоимости активов общества, но надо помнить, что решение должно быть единогласное, иначе оно передается на решение собрания акционеров.
  • Совет директоров определяет действия в области получения и выдачи займов, ссуд, гарантий, кредитов, а также определяет источники покрытия убытков и порядок удовлетворения кредиторских претензий.
  • Совет директоров выносит на решение общего собрания вопрос о выпуске акций, изменении уставного капитала, рекомендует собранию его величину, условия и порядок совершения этих действий.
  • Совет директоров вырабатывает рекомендации собранию акционеров, касающиеся размера дивиденда по акциям и порядка его выплаты, а общее собрание не может своим решением увеличить рекомендованный размер дивиденда, на уменьшение запрета нет.
  • Самостоятельно Совет директоров вправе принять решение о выпуске облигаций, если в уставе не указано иное.
  • пп. 14, п. 1, ст. 65 ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ (далее – ФЗ об АО) прямо отдает на решение совета директоров вопросы создания представительств, филиалов и дочерних компаний. Однако вопрос об их ликвидации не отдан на решение ни собрания акционеров, ни исполнительных органов общества, следовательно, ликвидировать представительства, филиалы и «дочки» также может совет директоров.
  • Кроме того, Совет директоров регулирует взаимоотношения общества с акционерами: утверждает сроки и порядок оплаты акций, приобретаемых акционерами, определяет порядок изъятия в срок не оплаченных акций. Также совет директоров распоряжается неразмещенными акциями компании.
  • Вопрос добровольной ликвидации общества и назначения ликвидационной комиссии советом директоров выносится на решение общего собрания, также советом директоров определяются сроки предъявления претензий кредиторов.
  • Необходимо помнить, что советом созываются общие собрания акционеров общества, определяется процедура его подготовки и проведения. Следовательно, совет директоров должен рассматривать и одобрять вопросы, планируемые к рассмотрению на собрании, даже вопросы, относимые к исключительной компетенции собрания.

В Кодексе корпоративного поведения, утвержденном распоряжением ФКЦБ РФ от 04.04.2002 N 421/р содержится ряд вопросов, которые рекомендовано отнести к компетенции совета директоров, это необходимо отразить в уставе:

  • утверждение процедур управления рисками;
  • утверждение процедур внутреннего контроля над финансово-хозяйственной деятельностью;
  • утверждение в должности корпоративного секретаря;
  • утверждение договоров с исполнительными органами общества, включая порядок их вознаграждения;
  • решение вопроса о приостановке полномочий генерального директора, управляющей организации.

Избрание членов Совета директоров

Совет директоров, как выборный орган, должен избираться на общем собрании акционеров кумулятивным голосованием.

Голосование проводится только общим списком. Число голосов одного акционера, умножается на количественный состав совета директоров общества, закрепленный в уставе. Акционер может отдать голоса полностью за одного кандидата или распределить их по своему усмотрению между всеми или несколькими кандидатами.

Избранными считаются кандидаты, которые набрали большее число голосов акционеров.

Сложная, на первый взгляд, система избрания органа управления, имеет главное достоинство – она позволяет акционерам – владельцам малого числа голосующих акций обеспечить своему кандидату место в составе совета директоров, путем консолидации всех имеющихся голосов и передаче их одному кандидату.

На практике акционеры иногда сталкиваются с трудностями при голосовании:

  1. ошибки при распределении голосов;
  2. кумулятивное голосование не предполагает возможности одному члену совета директоров досрочно прекратить свои полномочия, прекращение полномочий возможно только в отношении полного состава совета директоров.

Необходимо понимать, что, несмотря на то, что совет директоров избирается только на период до годового общего собрания, однако переизбираться неограниченное количество раз члену совета директоров никто не запрещал. Если же в сроки, установленные законом, годовое собрание не проводилось, то совет директоров слагает с себя полномочия, за исключением вопросов подготовки собрания.

В литературе отмечается, что такой короткий период полномочий совета директоров (1 год) характерен именно для России и США и объясняется тем, что акционеры могут, в случае необходимости, быстро переизбрать совет директоров, если сочтут его работу не эффективной.

Руководитель акционерного общества

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *